Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2016 г. N 09АП-35394/14

г. Москва

03 августа 2016 г.

Дело N А40-127051/11

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 августа 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Стешана Б.В.,

Судей: Бодровой Е.В., Овчинниковой С.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Анисимовой Г.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Газпром газораспределение Волгоград"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18 июня 2014 года,

принятое судьей Н.П. Чебурашкиной (шифр 76-908),

по делу N А40-127051/11

по иску ООО "Центргозсервис-опт" (ОГРН 1037739085493)

к ОАО "Росгазификация", (ОГРН 1027739033410),

ОАО "Газпром газораспределение Волгоград" (ОГРН 1023402971514)

при участии третьих лиц: ОАО "Сбербанк России", Министерство экономического развития РФ, компания "Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед"

о понуждении к исполнению обязательств

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчиков:

1. ОАО "Росгазификация": не явился, извещен;

2. ОАО "Газпром газораспределение Волгоград": Косьяненко С.В. по доверенности от 19.06.2016 г., Белоцерковская А.В. по доверенности от 18.05.2016 г.,

от третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Центргазсервис-опт" обратилось с исковым заявлением к ОАО "Росгазификация", ОАО "Волгоградоблгаз", при участии третьих лиц ОАО "Сбербанк России", Министерства экономического развития РФ об обязании ОАО "Росгазификация", ОАО "Волгоградоблгаз" подготовить и подать заявку о регистрации проекта в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 15.09.2011 N 780 "О мерах по реализации ст. 6 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата" и Приказа Министерства экономического развития РФ от 23.11.2009 N 485 "Об утверждении правил конкурсного отбора заявок, подаваемых в целях утверждения проектов, осуществляемых в соответствии со ст. 5 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата".

Определением суда от 30.03.2012 компания "Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед" привлечена к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования относительно предмета спора.

Определением суда от 13.06.2012 исковые требования ООО "Центргазсервис-опт" к ОАО "Росгазификация", ОАО "Волгоградоблгаз" об обязании подготовить и подать заявку о регистрации проекта в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 15.09.2011 N 780 "О мерах по реализации ст. 6 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата" и Приказа Министерства экономического развития РФ от 23.11.2009 N 485 "Об утверждении правил конкурсного отбора заявок, подаваемых в целях утверждения проектов, осуществляемых в соответствии со ст. 5 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата" оставлены без рассмотрения по п. 5 ст. 148 АПК РФ по ходатайству третьего лица компании "Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2012 определение Арбитражного суда г. Москвы отменено и направлен вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.11.2012 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2012 оставлено без изменения.

В предварительном заседании 22.01.2013 третьим лицо компанией "Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед" повторно заявлено ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения по п. 5 ст. 148 АПК РФ.

01.04.2013 Арбитражным судом г. Москвы дело N А40-127051/11-76-908 направлено в Высший Арбитражный Суд РФ по запросу.

Определением ВАС РФ от 06.05.2013 отказано в передаче дела N А40-127051/11- 76-908 Арбитражного суда г. Москвы в Президиум Высшего Арбитражного суда РФ для пересмотра в порядке надзора постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2012 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.11.2012. ОАО "Волгоградоблгаз" представлено заявление о фальсификации со ссылкой на обстоятельство, что генеральный директор ОАО "Волгоградоблгаз" инвестиционное соглашение не подписывал, в раках заявления о фальсификации представителем ОАО "Волгоградоблгаз" заявлено ходатайство о проведении экспертизы.

Определением суда от 07.10.2013 отклонено ходатайство ОАО "Волгоградоблгаз" о назначении экспертизы. Определением суда от 07.10.2013 оставлены без рассмотрения исковые требования ООО "Центргазсервис-опт" к ОАО "Росгазификация", ОАО "Волгоградоблгаз" об обязании подготовить и подать заявку о регистрации проекта в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 15.09.2011 N 780 3 А40-127051/11 "О мерах по реализации ст. 6 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата" и Приказа Министерства экономического развития РФ от 23.11.2009 N 485.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 возвращена апелляционная жалоба ОАО "Газпром газораспределение Волгаград".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2013 определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2013 отменено и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Решением от 18 июня 2014 года по делу N А40-127051/11 Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении исковых требований отказал.

Не согласившись с принятым решением ООО "Центргазсервис-опт" и ОАО "Газпром газораспределение Волгоград" (правопредшественник ОАО "Волгоградоблгаз") обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Заявители полагают, что суд не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела, и суд неправильно применил нормы материального и процессуального права.

Определением от 16 октября 2014 года производство по настоящему делу было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу N А40-147761/2014.

Согласно информации с официального сайта Федеральных Арбитражных судов Российской Федерации решение от 14 апреля 2016 года по делу А40-147761/2014 вступило в законную силу, лицами, участвующими в деле не обжаловано.

Определением от 01 июня 2016 года производство по настоящему делу возобновлено.

В судебном заседании представитель ОАО "Газпром газораспределение Волгоград" поддержал доводы своей апелляционной жалобы, возражал против доводов апелляционной жалобы ООО "Центргазсервис-опт", представил письменные пояснения, просит изменить мотивировочную часть решения, исключив выводы суда о заключенности соглашения от 31 июля 2007 года о проекте совместного осуществления в Волгограде N 3/Р, подписанного ОАО "Газпром газораспределение Волгоград", ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апаукук Пойнт Энвайронментал Лимитед и последующие выводы, вытекающие из отсутствия заключенного между указанными лицами спорного соглашения.

В судебное заседание арбитражного апелляционного суда истец, ответчик- ОАО "Росгазификация" и третьи лица не явились, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своего представителя в судебное заседание не направили, заявлений и ходатайств по апелляционной жалобе в адрес суда не направили.

Арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 123, 156, 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел настоящее дело в отсутствие представителей, не явившихся лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что мотивировочная часть решения Арбитражного суда г. Москвы от 18 июня 2014 года по делу N А40-127051/11 подлежит изменению, исключив вывод суда первой инстанции о заключенности спорного соглашения от 31 июля 2007 года, в остальной части решение подлежит оставлению без изменения.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 03 октября 2006 г. ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед заключили генеральное соглашение о сотрудничестве в области Проектов совместного осуществления, которое является приложением N 7 к Инвестиционному соглашению о проекте совместного осуществления в Волгограде N 3/Р.

31 июля 2007 г. ОАО "Волгоградоблгаз" (газораспределительная компания) (после переименования - АО "Газпром газораспределение Волгоград"), ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед подписали Инвестиционное соглашение о проекте совместного осуществления в Волгограде N 3/Р (далее также - Инвестиционное соглашение).

Согласно статье 2 предметом Инвестиционного соглашения является реализация сторонами инвестиционного проекта. Инвестиционный проект осуществляется в Российской Федерации и удовлетворяет следующим требованиям:

- инвестиционный проект реализуется в рамках положений статей 6, 17 Киотского протокола и соответствующих статей рамочной Конвенции ООН об изменении климата;

- инвестиционный проект реализуется в рамках газораспределительной системы газораспределительной компании;

- реализация инвестиционного проекта подразумевает уменьшение фактического уровня выбросов парниковых газов, являющегося дополнительным в отсутствии проекта, как установлено международными правилами РКИК/Киотского протокола.

Срок действия инвестиционного контракта - до 30 апреля 2013 г.

По результатам реализации инвестиционного проекта инвестору - Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед - возмещаются все платежи, после чего прибыль от продажи ЕСВ (единица сокращения выбросов) будет распределяться следующим образом: 50% Инвестору, 50% ООО "Центргазсервис-опт" (пункт 4.5.2 Инвестиционного соглашения).

Пунктом 4.1.1 Инвестиционного соглашения на Инвестора возлагается обязанность финансирования проекта путём передачи оборудования и денежных средств ООО "Центргазсервис-опт", на ООО "Центгазсервис-опт" - контроль за осуществлением проекта и предоставление инвестору отчётов о ходе его реализации (пункт 4.1.2 Инвестиционного соглашения), на ОАО "Волгоградоблгаз" - обязанность продолжать выступать в качестве собственника и/или осуществлять эксплуатацию газораспределительной сети на условиях, предусмотренных пунктом 4.1.3 Инвестиционного соглашения.

Истец, обращаясь с иском к ОАО "Волгоградоблгаз" и ОАО "Росгазификация", ссылается на нарушение ответчиками подпункта "а" пункта 4.1.3. и подпункта "g" пункта 4.1.3 Инвестиционного соглашения, в соответствии с которыми газораспределительная компания и Росгаз в рамках своих полномочий должны осуществлять все необходимые действия с целью регистрации проекта в соответствии с Международными правилами, законодательством Российской Федерации, регулирующим проекты СО, и Инвестиционным соглашением.

Как указано в исковом заявлении, обязанность совершать регистрацию проекта собственником объектов предусмотрена Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 октября 2009 г. N 843 "О мерах по реализации статьи 6 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата", Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 сентября 2011 г. N 780 "О мерах по реализации статьи 6 Киотского протокола к Рамочной конвенции ООН об изменении климата", заменившим Постановление N 843.

Аналогичная обязанность возложена Инвестиционным соглашением на Инвестора (подпунктом "f" пункта 4.1.1 Инвестиционного соглашения) и Истца (подпункт "о" пункта 4.1.2 Инвестиционного соглашения).

Как усматривается из материалов дела N А40-147761/14, АО "Газпром газораспределение Волгоград" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апокук Пойнт Энвайронментал Лимитед о признании инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31.07.2007 N 3/Р незаключённым.

Определением от 13.01.2016 по делу N А40-147761/14 Арбитражный суд города Москвы назначил судебную экспертизу по делу.

Перед экспертами судом поставлены следующие вопросы:

- кем, Гаркушиной Светланой Валерьевной или иным лицом, выполнена подпись на оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 44 страницах, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 61 странице, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на английском языке на 56 страницах от имени генерального директора ОАО "Волгоградоблгаз" Гаркушиной Светланы Валерьевны?

- соответствует ли оттиск печати, выполненный на оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 44 страницах, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 61 странице, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на английском языке на 56 страницах, оттиску печати ОАО "Волгоградоблгаз", используемой на дату подписания трёх оригиналов инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р?

Из представленного в материалы указанного дела заключения эксперта от 24 февраля 2016 г. по арбитражному делу N А40-147761/14 следует, что:

- подписи от имени Гаркушиной Светланы Валерьевны в оригиналах инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 44 страницах, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 61 странице, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на английском языке на 56 страницах выполнены не Гаркушиной Светланой Валерьевной, а другим лицом (лицами);

- оттиски гербовой печати ОАО "Волгоградоблгаз" выполнены на оригиналах инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 44 страницах, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на русском языке на 61 странице, оригинале инвестиционного соглашения о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31 июля 2007 г. N 3/Р на английском языке на 56 страницах, не могли быть нанесены печатью ОАО "Волгоградоблгаз", оттиски которой имеются на представленных для сравнения документах.

Результаты проведённой по делу N А40-147761/14 экспертизы ответчиками не опровергнуты.

Решением от 14 апреля 2016 г. по делу N А40-147761/14 Арбитражный суд города Москвы удовлетворил исковые требования АО "Газпром газораспределение Волгоград" - признал незаключённым инвестиционное соглашение о проекте совместного осуществления в Волгограде от 31.07.2007 N 3/Р.

Таким образом, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что суд первой инстанции сделал неправильный вывод о заключенности соглашения от 31 июля 2007 года о проекте совместного осуществления в Волгограде N 3/Р, подписанного ОАО "Газпром газораспределение Волгоград", ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апаукук Пойнт Энвайронментал Лимитед и прекращении действия данного соглашения, поскольку данное соглашение не заключено.

Кроме того, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что поскольку спорное соглашение не заключено, то исполняться оно не могло, а также условия соглашения о применимом праве не является согласованным.

Между тем, апелляционная коллегия отмечает, что указанные обстоятельства не повлекли принятие неправильного решения, а потому не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта в целом, однако вывод о заключенности соглашения от 31 июля 2007 года о проекте совместного осуществления в Волгограде N 3/Р, подписанного ОАО "Газпром газораспределение Волгоград", ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апаукук Пойнт Энвайронментал Лимитед подлежит исключению из мотивировочной части решения.

В соответствии с п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть. На изменение мотивировочной части судебного акта может быть также указано в резолютивной части постановления суда апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Изменить мотивировочную часть решения Арбитражного суда города Москвы от 18 июня 2014 года по делу N А40-127051/11, исключив вывод суда о заключенности соглашения от 31 июля 2007 года о проекте совместного осуществления в Волгограде N 3/Р, подписанного ОАО "Газпром газораспределение Волгоград", ООО "Центргазсервис-опт", ОАО "Росгазификация", Апаукук Пойнт Энвайронментал Лимитед.

В остальной части решение Арбитражного суда города Москвы от 18 июня 2014 года по делу N А40-127051/11 оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.В. Стешан

Судьи

С.Н.Овчинникова Е.В. Бодрова