Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2017 г. N 10АП-16790/16

Требование: о признании недействительным акта органа власти

г. Москва

14 февраля 2017 г.

Дело N А41-36985/15

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 февраля 2017 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Мизяк В.П., Муриной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Чугуевой Н.Н.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кинтаун" Цыбырны Дмитрия Валерьевича: Куренков А.А. по доверенности от 07.02.17,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Техинвест" Келауридзе Виктор Георгиевич: Гаевский С.В. по доверенности от 17.08.16,

от общества с ограниченной ответственностью "Сити-Комплекс": Гаевский С.В. по доверенности б/н от 26.04.16,

от акционерного общества "Строительная механизация-Сервис": Кириллова О.Ю. по доверенности от 15.12.2016,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кинтаун" Цыбырны Дмитрия Валерьевича на определение Арбитражного суда Московской области от 27 октября 2016 года по делу N А41-36985/15, принятое судьей Гараевой А.Х., по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кинтаун" Цыбырны Дмитрия Валерьевича о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Кинтаун",

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью (ООО) "Кинтаун" Цыбырны Дмитрий Валерьевич обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ООО "Кинтаун" 09.08.16, созванному и проведенному конкурсным кредитором акционерным обществом "Строительная механизация-Сервис" (АО "Стромсервис"):

- по первому вопросу повестки дня собрания кредиторов: "Об обращении в Арбитаржный суд Московской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В. в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей";

- по второму вопросу повестки дня собрания кредиторов: "Возложить на гражданина Цогоева Владислава Вадимовича полномочия по подаче в Арбитражный суд Московской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В. в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей";

- по третьему вопросу повестки дня: "Выбрать СРО ААУ "Евросиб" в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой будет представлена кандидатура конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "Кинтаун"";

- по четвертому вопросу повестки дня: "Установить в порядке ч. 1 ст. 143 Закона о банкротстве периодичность предоставления конкурсным управляющим собранию кредиторов отчета о своей деятельности информации о финансовом состоянии должника и его имуществе, а также иной информации - не реже чем один раз в 4 месяца";

- по пятому вопросу повестки дня: "Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе анализа финансового состояния должника с указанием объема исследованных на момент составления отчета документов должника, подлежащих исследованию при проведении финансового анализа в соответствие с правилами проведения финансового анализа в виде их перечня (с указанием номера, даты документа и лиц, которыми он составлен)";

- по шестому вопросу повестки дня: "Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе анализа финансового состояния должника с указанием выявленных на момент составления отчета сделок (фактическое наличие которых подтверждается документально), у которых имеются предусмотренные законодательством основания для признания их недействительными и применения последствий их недействительности, если их применение возможно";

- по седьмому вопросу повестки дня: "Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе 1 (первого) этапа проверки наличия признаков преднамеренного банкротства (если таковой проводился) с указанием перечня исследованных на момент составления отчета документов должника, которые подлежат исследованию в соответствии с правилами проверки наличия признаков преднамеренного банкротства при анализе коэффициентов платежеспособности должника за исследуемый период";

- по восьмому вопросу повестки дня: "Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе 2 (второго) этапа проверки наличия признаков преднамеренного банкротства (если таковой проводился) с указанием перечня исследованных на момент составления отчета документов должника, которые подлежат исследованию в соответствии с правилами проверки наличия признаков преднамеренного банкротства при анализе сделок должника и действий органов управления должником за исследуемый период";

- по девятому вопросу повестки дня: "Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе конкурсного производства в части запросов и уведомлений, направленных в порядке абз. 7 ч. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве и в органы государственной власти, местного самоуправления, физическим и юридическим лицам в форме:

1) перечня всех направленных запросов и уведомлений;

2) цели направления данных запросов и уведомлений;

3) о наличии или отсутствии ответов на данные запросы и уведомления;

- по десятому вопросу повестки дня: "Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе инвентаризации имущества должника в части дебиторской задолженности с указанием перечня документов, которые исследованы на момент составления отчета для цели выявления фактического наличия дебиторской задолженности и установления правильности и обоснованности сумм дебиторской задолженности, включая суммы дебиторской и кредиторской задолженности, по которым истекли сроки исковой давности (п. 1.4 и подп. 8 п. 2.48 методических рекомендаций, утв. Приказом Минфина РФ от 13.06.11995 N 49)" (т. 1, л.д. 2-18).

Заявление подано на основании статей 1, 12, 15, 17, 20.3, 67, 70, 129, 143, 225 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 27 октября 2016 года были признаны недействительными решения собрания кредиторов ООО "Кинтаун" от 09.08.16 по пятому, шестому, седьмому, восьмому, девятому и десятому вопросам повестки дня; в остальной части требований отказано (т. 2, л.д. 14-17).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В. обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела (т. 2, л.д. 20-28).

В судебном заседании апелляционного суда представители конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В., конкурсного управляющего ООО "Техинвест", ООО "Сити-Комплекс", поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили определение суда первой инстанции отменить в обжалуемой части, принять по делу новый судебный акт.

Представитель АО "Стромсервис" возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле не заявлены возражения в пересмотре судебного акта в обжалуемой части, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность определения в части отказа в удовлетворении требования о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Кинтаун" от 09.08.16 по 1-4 вопросам повестки дня.

Законность и обоснованность определения суда в обжалуемой части проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд полагает, что обжалуемое определение подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Московской области от 21 декабря 2015 года ООО "Кинтаун" было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него было открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден Цыбырны Дмитрий Валерьевич.

19.07.16 конкурсному управляющему Цыбырны Д.В. поступило требование конкурсного кредитора должника АО "Стромсервис" о проведении собрания кредиторов с повесткой собрания из 10 вопросов, среди которых вопросы об обращении в арбитражный суд с заявлением об отстранении Цыбырны Д.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должником, о выборе СРО, из числа членов которой будет предоставлена кандидатура арбитражного управляющего (т. 1, л.д. 47-51).

27.07.16 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (ЕФРСБ) было опубликовано сообщение о проведении 09.08.16 в 15 часов 00 минут по адресу: 115280, г. Москва, улица Ленинская слобода, д. 23, строение 1, этаж 2, кабинет 2, собрания кредиторов ООО "Кинтаун". Повестка собрания кредиторов, указанная в сообщении, соответствует перечню вопросов, указанных в требовании АО "Стромсервис" о проведении собрания кредиторов (т. 1, л.д. 104).

Ссылаясь на болезнь конкурсного управляющего, конкурсные кредиторы провели собрание самостоятельно. В нем приняли участие: ИФНС по г. Балашихе Московской области с 15,168% голосов, АО "Стромсервис" с 16,023% голосов, ООО "ПКФ "Виктория-5" с 42,615% голосов, ООО "Галанд" с 4,343% голосов, всего - кредиторы, обладающие в совокупности 78,149% голосов от общего числа голосов кредиторов (т. 1, л.д. 95-99).

На повестку дня были вынесены следующие вопросы:

1) Обратиться в Арбитражный суд Московской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В. в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей;

2) Возложить на гражданина Цогоева Владислава Вадимовича полномочия по подаче в Арбитражный суд Московской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В. в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей;

3) Выбрать СРО ААУ "Евросиб" в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой будет представлена кандидатура конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "Кинтаун";

4) Установить в порядке ч. 1 ст. 143 закона о банкротстве периодичность предоставления конкурсным управляющим собранию кредиторов отчета о своей деятельности информации о финансовом состоянии должника и его имуществе, а также иной информации - не реже чем один раз в 4 месяца;

5) Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе анализа финансового состояния должника с указанием объема исследованных на момент составления отчета документов должника, подлежащих исследованию при проведении финансового анализа в соответствие с правилами проведения финансового анализа в виде их перечня (с указанием номера, даты документа и лиц, которыми он составлен);

6) Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе анализа финансового состояния должника с указанием выявленных на момент составления отчета сделок (фактическое наличие которых подтверждается документально), у которых имеются предусмотренные законодательством основания для признания их недействительными и применения последствий их недействительности, если их применение возможно;

7) Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе 1 (первого) этапа проверки наличия признаков преднамеренного банкротства (если таковой проводился) с указанием перечня исследованных на момент составления отчета документов должника, которые подлежат исследованию в соответствии с правилами проверки наличия признаков преднамеренного банкротства при анализе коэффициентов платежеспособности должника за исследуемый период;

8) Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе 2 (второго) этапа проверки наличия признаков преднамеренного банкротства (если таковой проводился) с указанием перечня исследованных на момент составления отчета документов должника, которые подлежат исследованию в соответствии с правилами проверки наличия признаков преднамеренного банкротства при анализе сделок должника и действий органов управления должником за исследуемый период;

9) Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе конкурсного производства в части запросов и уведомлений, направленных в порядке абз. 7 ч. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве и в органы государственной власти, местного самоуправления, физическим и юридическим лицам в форме:

1) перечня всех направленных запросов и уведомлений;

2) цели направления данных запросов и уведомлений;

3) о наличии или отсутствии ответов на данные запросы и уведомления;

10) Установить в порядке абз. 13 ч. 2 ст. 143 Закона о банкротстве требование о включении в отчет конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" сведений о ходе инвентаризации имущества должника в части дебиторской задолженности с указанием перечня документов, которые исследованы на момент составления отчета для цели выявления фактического наличия дебиторской задолженности и установления правильности и обоснованности сумм дебиторской задолженности, включая суммы дебиторской и кредиторской задолженности, по которым истекли сроки исковой давности (п.1.4 и подп. 8 п. 2.48 методических рекомендаций, утв. Приказом Минфина РФ от 13.06.11995 N 49).

По результатам голосования все кредиторы единогласно проголосовали "За" по всем вопросам повестки дня.

Обращаясь в арбитражный суд с настоящим заявлением, конкурсный управляющий ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В. указал, что собрание было проведено кредиторами с нарушением установленного порядка.

Вынося обжалуемое определение, суд первой инстанции сослался на то, что решения по 1-4 вопросам повестки дня были приняты в пределах компетенции собрания кредиторов, решения по 5-10 вопросам повестки дня незаконны, поскольку принятие собранием кредиторов решений, прямо не предусмотренных Законом о банкротстве, но непосредственно обязывающих управляющего совершить те или иные действия, не допускается.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции в части отказа в признании решения по вопросам 1-4 собрания кредиторов недействительными по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" закреплено, что дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Решение собрания кредиторов может быть признано недействительным:

- в случае если оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц.

- в случае если оно принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Статьей 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлен перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов, то есть вопросов, решение которых не может быть передано иным лицам.

Порядок созыва собрания кредиторов должника урегулирован в статье 14 Закона о банкротстве, согласно пункту 3 которой собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов (абз. 3 п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве).

Как указывалось выше, 19.07.16 конкурсному управляющему Цыбырны Д.В. поступило требование конкурсного кредитора должника АО "Стромсервис" о проведении собрания кредиторов с повесткой собрания из 10 вопросов, среди которых вопросы об обращении в арбитражный суд с заявлением об отстранении Цыбырны Д.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должником, о выборе СРО, из числа членов которой будет предоставлена кандидатура арбитражного управляющего (т. 1, л.д. 100-102).

27.07.16 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (ЕФРСБ) было опубликовано сообщение о проведении 09.08.16 в 15 часов 00 минут по адресу: 115280, г. Москва, улица Ленинская слобода, д. 23, строение 1, этаж 2, кабинет 2, собрания кредиторов ООО "Кинтаун". Повестка собрания кредиторов, указанная в сообщении, соответствует перечню вопросов, указанных в требовании АО "Стромсервис" о проведении собрания кредиторов (т. 1, л.д. 104).

Таким образом, собрание кредиторов должника было назначено в пределах трехнедельного срока, установленного пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве.

Согласно ксерокопии справки от 09.08.16, на место проведения собрания прибыла Тимофеева А.С., которая сообщила явившимся кредиторам, что собрание не состоится из-за болезни конкурсного управляющего. Пропусков на КПП не было, представители к месту проведения собрания пройти не имели возможности (т. 1, л.д. 105).

Данная справка составлена Тимофеевой А.С., которая указала, что о необходимости оповестить кредиторов об отмене собрания ей стало известно из телефонного разговора с неустановленным лицом.

Между тем, в материалы дела представлен протокол внеочередного собрания кредиторов ООО "Кинтаун", составленный конкурсным управляющим Цыбырны Д.В. 09.08.16 в 15 час. 15 мин., из которого следует, что в назначенное время по адресу: 115280, г. Москва, улица Ленинская слобода, д. 23, строение 1, представители конкурсных кредиторов должника не явились, в связи с чем собрание кредиторов на основании пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве было признано неправомочным (т. 1, л.д. 22-23).

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 06 февраля 2017 года жалоба АО "Стромсервис" на бездействие конкурсного управляющего ООО "Кинтаун" Цыбырны Д.В., выразившееся в ненадлежащей организации и проведении 09.08.16 в 15 час. 00 мин. собрания кредиторов должника, была оставлена без удовлетворения.

Каких-либо доказательств не проведения конкурсным управляющим Цыбырны Д.В. собрания кредиторов ООО "Кинтаун" или ненадлежащего исполнения им обязанностей по организации проведения данного собрания не представлено.

В силу пункта 5 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Поскольку конкурсным управляющим Цыбырны Д.В. собрание кредиторов ООО "Кинтаун" по требованию АО "Стромсервис" было созвано и проведено в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, у конкурсных кредиторов должника не имелось оснований для самостоятельной организации и проведения собрания без участия конкурсного управляющего.

Учитывая изложенное, решения, принятые на собрании кредиторов ООО "Кинтаун" 09.08.16, созванном АО "Стромсервис" по всем вопросам повестки дня являются недействительными, поскольку указанное собрание было проведено с нарушением установленного законом порядка.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Закона.

В силу названной нормы определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.12 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 27 октября 2016 года по делу N А41-36985/15 отменить.

Признать недействительным решение собрания кредиторов ООО "Кинтаун" от 09.08.16, созванное и проведенное конкурсным кредитором АО "Стромсервис" по всем вопросам повестки дня собрания.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Мизяк В.А. Мурина