Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2017 г. N 17АП-13378/15

г. Пермь

02 марта 2017 г.

Дело N А60-39036/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 марта 2017 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Даниловой И.П.,

судей Мармазовой С.И., Мартемьянова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кириенко И.К.,

лица участвующие в деле не явились, извещены,

(лица, участвующие в деле, в судебное заседание представителей не направили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора ООО "Тренд"

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 15 декабря 2016 года

о замене кредитора ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" в реестре требований кредиторов должника в части требования в размере 5 760000 рублей на ООО "Тренд",

вынесенное судьей Койновой Н.В.,

в рамках дела N А60-39036/2015

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ДОМИНО" (ОГРН 1056604462100, ИНН 6672192946),

установил:

В Арбитражный суд Свердловской области 14.08.2015 года поступило заявление ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" (ИНН 6608001425) к ООО "ДОМИНО" (ИНН 6672192946) о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 21.08.2015 заявление ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" (ИНН 6608001425) о признании ООО "ДОМИНО" (ИНН 6672192946) несостоятельным (банкротом) принято, возбуждено производство по делу.

Определением суда от 23.10.2015 требования ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" (ИНН 6608001425) признаны обоснованными, в отношении должника - ООО "ДОМИНО" (ИНН 6672192946) введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим должника утвержден Гопп Андрей Андреевич (ИНН 667352474223, регистрац. номер в сводном гос. реестре -8722; адрес для направления корреспонденции: 620000, г. Екатеринбург, а/я 32), член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "РАЗВИТИЕ" (117105, г. Москва, Варшавское шоссе, д. 1, стр. 1-2, комната 36; 117105, г. Москва, Варшавское шоссе, д. 1, стр. 1-2, комната 208А).

Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 205 от 07.11.2015.

Решением суда от 09.06.2016 (резолютивная часть от 01.06.2016) общество с ограниченной ответственностью "ДОМИНО" (ИНН 6672192946) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Исполняющим обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ДОМИНО" (далее - ООО "ДОМИНО") (ИНН 6672192946) утвержден Гопп Андрей Андреевич (ИНН 667352474223, регистрац. номер в сводном гос. реестре - 8722; адрес для направления корреспонденции: 620000, г. Екатеринбург, а/я 32), член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "РАЗВИТИЕ" (117105, г. Москва, Варшавское шоссе, д. 1, стр. 1-2, комната 36; 117105, г. Москва, Варшавское шоссе, д. 1, стр. 1-2, комната 208А).

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 117 от 02.07.2016.

В арбитражный суд 03.11.2016 поступило заявление ООО "Тренд" о замене кредитора ООО КБ "Кольцо Урала" в реестре требований кредиторов ООО "ДОМИНО" на кредитора ООО "Тренд" в части требования основного долга в размере 5 760 000 рублей в порядке процессуального правопреемства.

Определением суда от 15.12.2016 года произведена замена кредитора - ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" в реестре требований кредиторов на ООО "Тренд" в части требования в размере 5760000 руб., в том числе 20000 руб., государственной пошлины, 1026621 руб. 01 коп, пени, 1675500 руб. 92 коп., процентов за просроченный кредит, 1205909 руб. 14 коп., процентов за пользование кредитом, 1831968 руб. 93 коп., основного долга, на ООО "Тренд" (ИНН 6672204863).

Конкурсный кредитор ООО "Тренд", не согласившись с вынесенным определением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

Произвести замену кредитора - ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" в реестре требований кредиторов ООО "ДОМИНО" в части требования в размере 5 760 000 руб., в том числе 20 000 руб. государственной пошлины, 1 205 909,14 руб. процентов за пользование кредитом, 4 534 090 руб. 86 коп. основного долга на ООО "Тренд" (ИНН 6672204863).

В обоснование своей позиции апеллянт указывает на то, что судом неверно применены нормы материального права, касающиеся очередности удовлетворения требований Банка согласно ст. 319 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В судебное заседание лица, участвующие в деле, не явились, что в силу положений ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не препятствует рассмотрению спора в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ООО КБ "Кольцо Урала" (Банк, залогодержатель) и ООО "ДОМИНО" (заемщик) 22.12.2010 заключен кредитный договор N 3149/к-10 с дополнительными соглашениями N 1 от 12.01.2011, N 2 от 05.03.2011, N 3 от 28.07.2011., N 4 от 05.09.2012, N 5 от 13.11.2012, N 6 от 22.01.2013, N 7 от 19.02.2013 (далее - кредитный договор N3149/к-10) на погашение кредитов в других банках в виде кредитной линии с лимитом выдачи в сумме 2 640 000 руб., со взиманием за пользование кредитом 18% годовых от суммы задолженности.

01.03.2011 ООО КБ "Кольцо Урала" и ООО "ДОМИНО" заключили кредитный договор N 3206/клв-11 с дополнительными соглашениями N 1 от 28.07.2011, N 2 от 05.09.2012, N 3 от 13.11.2012, N 4 от 22.01.2013, N 5 от 19.02.2013, N 6 от 29.04.2013 на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом выдачи в сумме 30 000 000 руб., со взиманием за пользование кредитом 18% годовых от суммы задолженности. Поручителями выступили Воробьев Н.С. и Попов В.Г.

В обеспечение обязательств Заемщика по кредитным договорам N 3149/к-0 и N 3206/клв-11 от 04.05.2011 между Банком и ООО "Тренд" (залогодатель) заключен нотариально удостоверенный договор залога (бланк серии 66АА N 0597667), регистрированный в реестре нотариуса за N 924, зарегистрированный Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии 06.05.2011 (запись об ипотеке N 66-66-01/292/2011-445), (договор залога), по которому Банку передано в залог недвижимое имущество: нежилой объект - нежилое помещение, назначение торговое, состоящее из помещений четвертого этажа NN 14,44, общей площадью 97.8 кв. м., расположенное в строении литер А, находящиеся по адресу г. Екатеринбург, ул. Сакко и Ванцетти, дом N 62.

В связи с неисполнением заемщиком и поручителями обязательств по возврату кредита и уплате процентов, Банк обратился в Верх-Исетский районный суд г. Екатеринбурга с иском к ООО "Домино", ООО "Тренд", Воробьеву Н.С., Попову В.Г. о взыскании задолженности по кредитным договорам, обращении взыскания на заложенное имущество.

Решением Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга от 26.12.2014 по делу N 2-5449/2014 с ООО "Домино", Воробьева Н.С., Попова В.Г. в пользу ООО КБ "Кольцо Урала" солидарно была взыскана задолженность по кредитным договорам N 3149/к-10 от 22.12.2010 и N 3206/клв-11 от 01.03.2011 в общем размере 11 387 587 руб. 61 коп. (9 155 057 руб. 46 коп. - основной долг, 1 205 909 руб. 14 коп. - проценты за пользование кредитом, 1 026 621 руб. 01 коп. - пени, государственная пошлина 60 000 руб. (по 20 000 руб. с каждого ответчика), а также было обращено взыскание на недвижимое имущество ООО "Тренд".

Определением суда от 23.10.2015 по делу N А60-39036/2015 требования ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" (ИНН 6608001425) в размере 9 155 057 руб. 46 коп. - основной долг, 1 205 909 руб. 14 коп. - проценты за пользование кредитом, 1 675 500 руб. 92 коп. - проценты за просроченный кредит, 20 000 руб. - государственная пошлина, включены в реестр требований кредиторов должника - ООО "ДОМИНО" с очередностью их удовлетворения в составе третьей очереди. Учтены отдельно в составе третьей очереди реестра требований кредиторов должника - ООО "ДОМИНО" (ИНН 6672192946) требования ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" (ИНН 6608001425) в сумме 1 026 621 руб. 01 коп. - пени, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

На основании исполнительного листа серии ФС N 003262309 от 13.07.2015, выданного Верх-Исетским районным судом г. Екатеринбурга от 26.12.2014 по делу N 2-5449/2014 возбуждено исполнительное производство от 24.08.2015 N 16419/15/66062-ИЛ. Предмет исполнения - обращение взыскания на предмет залога - нежилой объект - нежилое помещение, назначение торговое, состоящее из помещений четвертого этажа NN 14,44, общей площадью 97.8 кв. 1-м., расположенное в строении литер А, находящиеся по адресу г. Екатеринбург, ул. Сакко и Ванцетти, дом N 62.

В связи с тем, что предмет залога, арестованный по акту о наложении ареста от 20.10.2015, в установленный законом срок не реализован в принудительном порядке, взыскателю - ООО КБ "Кольцо Урала" направлено предложение оставить предмет залога за собой.

18.07.2016 ООО КБ "Кольцо Урала" изъявило согласие оставить не реализованное в принудительном порядке арестованное имущество за собой в счет погашения задолженности по исполнительному листу.

Постановлением Межрайонного отдела по исполнению особых исполнительных производств УФССП от 28.07.2016 ООО КБ "КОЛЬЦО УРАЛА" передан предмет залога на сумму 5 760 000 рублей.

Согласно выписке из ЕГРП на недвижимое имущество от 18.10.2016 N 90-26710313 предмет залога зарегистрирован за ООО КБ "Кольцо Урала" 04.10.2016.

Определением суда от 15.12.2016 года произведена замена кредитора - ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" в реестре требований кредиторов ООО "ДОМИНО" в части требования в размере 5760000 руб., в том числе 20000 руб., государственной пошлины, 1026621 руб. 01 коп, пени, 1675500 руб. 92 коп., процентов за просроченный кредит, 1205909 руб. 14 коп., процентов за пользование кредитом, 1831968 руб. 93 коп., основного долга, на ООО "Тренд" (ИНН 6672204863).

Исследовав представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного в силу следующего.

Задолженность ООО "ДОМИНО" перед Банком, основанная на вступившем в законную силу решении Верх-Исетского районного суда от 26.12.2014 и признанная обоснованной определением Арбитражного суда Свердловской области от 23.10.2015 и включена в реестр требований кредиторов должника в сумме 5 7600 000 рублей за счет предмета залога.

Согласно ст. 319 ГК РФ сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основную сумму долга.

Согласно пункту 49 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", исходя из положений ст. 319 ГК РФ об очередности погашения требований по денежному обязательству, при недостаточности суммы произведенного платежа, судам следует учитывать, что под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, понимаются проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству, в частности проценты за пользование суммой займа, кредита, аванса, предоплаты и т.д. (статьи 317.1, 809, 823 ГК РФ).

Проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, к указанным в статье 319 ГК РФ процентам не относятся и погашаются после суммы основного долга

Аналогичные разъяснения содержатся в пункте 37 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" по смыслу статьи 319 ГК РФ под упомянутыми в ней процентами понимаются проценты, являющиеся платой за пользование денежными средствами (например, статьи 317.1, 809, 823 ГК РФ).

Положения статьи 319 ГК РФ, устанавливающие очередность погашения требований по денежному обязательству, могут быть изменены соглашением сторон. Однако соглашением сторон может быть изменен порядок погашения только тех требований, которые названы в статье 319 ГК РФ.

Иная очередность погашения требований по денежному обязательству может быть предусмотрена законом. В частности, к отношениям по договорам потребительского кредита, заключенным после введения в действие ФЗ от 21.12.2013 года N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)", подлежит применению очередность погашения требований, предусмотренная частью 20 статьи 5 данного закона.

Исходя из смысла указанных разъяснений, следует, что пени и проценты за просроченный кредит погашаются после суммы основного долга, так как являются мерой гражданско-правовой ответственности. При этом, соглашением сторон может быть изменен порядок погашения только тех требований, которые названы в ст. 319 ГК РФ, а следовательно, установленная Банком в п. 6.23. кредитных договоров N 3149/к-10 от 25.12.2010 и N 3206/клв-11 от 01.03.2011 очередность не может быть изменена, поскольку соглашение Банка содержит иные, не содержащиеся в ст. 319 ГК РФ, требования (пени, комиссии).

Учитывая, что доказательств наличия соглашения об ином распределении суммы платежей, отличном от положений статьи 319 ГК РФ, не представлено, суд первой инстанции неверно пришел к выводу об очередности удовлетворения требований Банка.

Довод Банка о том, что проценты на просроченный основной долг и проценты на просроченные проценты считаются основным обязательством должника судом апелляционной инстанции не может быть принят во внимание, исходя из свой природы, поскольку они начисляются Банком в случае просрочки исполнения основного обязательства и процентов.

Согласно ст. 319 ГК РФ требования Банка должны быть погашены в следующем порядке 20 000 руб. государственной пошлины, 1 205 909,14 руб. процентов за пользование кредитом, 4 534 090 руб. 86 коп. основного долга.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда Свердловской области от 15.12.2016 подлежит изменению на основании п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы на обжалуемое определение не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 15 декабря 2016 года по делу N А60-39036/2015 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

Произвести замену кредитора - ООО "Коммерческий банк "Кольцо Урала" в реестре требований кредиторов ООО "Домино" в части требования в размере 5 760 000 руб., в том числе 20 000 руб. государственной пошлины, 1 205 909,14 руб. процентов за пользование кредитом, 4 534 090 руб. 86 коп. основного долга на ООО "Тренд" (ИНН 6672204863).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

И.П. Данилова

Судьи

С.И. Мармазова В.И. Мартемьянов