Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2017 г. N 04АП-4001/15

г. Чита

06 апреля 2017 г.

Дело N А19-4848/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Доржиева Э.П., судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Жалсановым Б.Ц., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества "Сбербанк России" и внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом ИЗКВ" Шерстянникова Александра Геннадьевича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 29.12.2016 по делу N А19-4848/2015 по заявлению Токаревой Веры Родионовны о признании общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом ИЗКВ" (ОГРН 1023801548517, ИНН 3811035680) несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья Сеничева О.М.),

установил:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 26.06.2015 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом ИЗКВ" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена арбитражный управляющий Шерстянников Александр Геннадьевич.

При банкротстве ООО "Торговый дом ИЗКВ" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 05.08.2016 в отношении ООО "Торговый дом ИЗКВ" введена процедура внешнего управления, исполнение обязанностей внешнего управляющего ООО "Торговый дом ИЗКВ" возложено на временного управляющего Шерстянникова А.Г.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 07.09.2016 внешним управляющим ООО "Торговый дом ИЗКВ" утвержден арбитражный управляющий Шерстянников А.Г.

17.08.2015 общество с ограниченной ответственностью "Велфор групп" (г. Иркутск, далее - ООО "Велфор групп", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов на основании статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования в размере 24.791.885 рублей.

Требование мотивировано в заявлении неисполнением должником денежного обязательства в сумме 24.791.885 рублей, возникшего из договора генерального подряда на строительство второй очереди 155-квартирного жилого дома, блок-секции N 29/5.4, 29/5.5 и 29/6/2 общей расчетной площадью 8.168,89 квадратных метров по ул. Ядринцева (территория ИВВАИУ) в Октябрьском административном округе г. Иркутска (далее - жилой дом, объект), заключенного 22.02.2008 между обществом с ограниченной ответственностью "Некон" (далее - ООО "Некон") и ООО "ТД ИЗКВ" (далее - договор подряда от 22.02.2008), право требования по которому ООО "Велфор групп" приобрело от ООО "Некон", заключив с ним 20.03.2013 договор цессии (далее - договор цессии от 20.03.2013).

Публичное акционерное общество "Сбербанк России" (далее - ПАО "Сбербанк России"), требование которого в размере 27.495.234 рублей 78 копеек включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов как обеспеченное залогом недвижимого имущества должника, заявило о применении исковой давности по заявленному требованию.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 17.11.2015 в удовлетворении требования ООО "Велфор Групп" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" отказано. В обоснование суд указал, что требование предъявлено ООО "Велфор групп" после истечения срока исковой давности.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2016 определение Арбитражного суда Иркутской области от 17.11.2015 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25.05.2016 определение Арбитражного суда Иркутской области от 17.11.2015 и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2016 отменены, требование ООО "Велфор Групп" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 29.12.2016 требование ООО "Велфор Групп" признано обоснованным и в размере 24 791 885 руб. включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ". В обоснование суд указал, что уступка прав требования ООО "Велфор Групп" по договору цессии от 20.03.2013 произведена сторонами в соответствии с положениями главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации. Акт приемки законченного строительством объекта семиэтажного жилого дома от 15.12.2010 и гарантийное письмо от 11.03.2013 подписаны генеральным директором ООО "Торговый дом ИЗКВ", обязательства по оплате выполненных работ им не исполнены. Срок исковой давности для предъявления требования в данном случае не пропущен.

ПАО "Сбербанк России" и внешний управляющий ООО "Торговый дом ИЗКВ" Шерстянников А.Г., не согласившись с определением суда первой инстанции, обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить.

ПАО "Сбербанк России" в обоснование доводов жалобы указывает, что судом неверно истолкованы условия п. 3.2. договора подряда о том, что подрядчик узнал о нарушении своего права с 15.12.2010, т.е. после даты окончательного расчета по договору подряда. Подрядчик (ООО "Велфор групп") узнал о нарушении своего права по оплате задолженности по договору подряда с даты подписания актов КС-2, КС-3. Счета-фактуры, предъявленные должнику к оплате стоимости выполненных работ, суду не представлены. Сторонами договора генерального подряда 07.06.2008, 30.07.2008, 31.07,2008, 12.10.2008, 31.10.2008 подписаны акты приемки выполненных работ формы КС-2. 30.10.2008 подписаны справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 N 1 и N 2. Исходя из условий пункта 3.1 договора генерального подряда, стоимость выполненных работ подлежала оплате в срок до 28.06.2008 (по акту от 07.06.2008), в срок до 20.08.2008 (по актам от 30.07.2008), в срок до 21.08.2008 (по актам от 31.07.2008), в срок до 02.11.2008 (по актам от 12.10.2008) в срок до 21.11.2008 (по актам от 31.10.2008). Условие об окончательном расчете по договору подряда с даты приемки объекта в эксплуатацию, т.е. с 15.12.2010 не имеет правового значения, поскольку фактически о нарушении своего права подрядчик узнал с даты подписания актов КС-2, КС-З и неоплаты работ в установленный 20-ти дневный срок. Дата окончательного расчета по договору подряда не связана с тем, когда подрядчик узнал о нарушении своего права. Акт сверки взаиморасчетов от 11.03.2013 подписан за пределами срока исковой давности и не может свидетельствовать о его прерывании. После подписания акта ввода в эксплуатацию (15.12.2010), сторонами не было подписано никаких документов об окончательном взаиморасчете, что свидетельствует о том, что подрядчик знал о нарушении своего права с 2008 года и у него отсутствовало намерение предъявлять свои требования, как в 2008, так и в 2010 году.

Внешний управляющий ООО "Торговый дом ИЗКВ" Шерстянников А.Г. в обоснование доводов жалобы указывает, что в материалах дела отсутствуют счета-фактуры, на основании которых заказчик производит оплату произведенных работ, отсутствуют доказательства производства и передачи работ по договору генерального подряда от 22.02.2008, поскольку справки КС- 3 N 1, N 2 от 30.10.2008 не соотносятся по суммам и иным признакам с актами о приемке работ. Суд первой инстанции не надлежащим образом проверил доводы ПAO Сбербанк и внешнего управляющего Шерстянникова А.Г о пропуске срока исковой давности ООО "Велфоргрупп".

Представители участвующих в деле лиц в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями, сведениями сайта Почты России. Кроме того, их представители извещались и участвовали в судебных заседаниях по данному делу, соответственно, были осведомлены о начавшемся процессе. Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 2 части 4 статьи 123, пунктом 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и с учетом указаний Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, которые в силу части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

22.02.2008 между ООО "Торговый дом ИЗКВ" (заказчик по договору) и ООО "Некон" (генподрядчик по договору) заключен договор генерального подряда на строительство в Октябрьском административном округе г. Иркутска по улице Ядринцева на территории ИВВАИУ (ВИ) б/н, в соответствии с условиями которого генподрядчик в счет оговоренной статьей 3 настоящего договора стоимости выполнит за свой риск собственными и привлеченными силами и средствами, работы по возведению объекта - 155-квартирного жилого дома, шифр 94ЖД-150/06, вторая очередь строительства в Октябрьском административном округе г. Иркутска, блок-секция 29/5,4, 29/5,5, 29/6/2, общей расчетной площадью 8 168,89 квадратных метров, в соответствии с условиями договора, проектной документацией, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации, сдаст заказчику в срок до 30 ноября 2008 года выполненные работы в соответствии с утвержденными действующим законодательством формами и справками (КС-2, КС-3), а заказчик обязался принять и оплатить выполненные генподрядчиком работы. Стоимость работ по настоящему договору составляет 65 669 725 руб. из расчета 8 039 руб. за квадратный метр расчетной площади. Платежи за выполненные генподрядчиком работы, заказчик производит ежемесячно в течение 20 календарных дней с даты получения им документов (счет-фактур) с приложением справок о стоимости выполненных работ (ф. КС-2, КС-3), подписанных заказчиком (пункты 1.2, 2.1, 3.1 договора).

Окончательный расчет по объекту производится заказчиком в течение 30 дней после полного завершения строительства объекта, включая устранение выявленных дефектов, на основании акта приемки объекта в эксплуатацию, оформленного в установленном порядке и подписанных сторонами справок КС-2, КС-3 и счетов-фактур (пункт 3.2 договора генерального подряда от 22.02.2008).

В соответствии с пунктом 4.1 договора начало работ - 01.04.2008, окончание работ - 30.11.2008.

20.03.2013 между ООО "Некон" (цедент по договору) и ООО "Велфор Групп" (цессионарий по договору) заключен договор цессии, в соответствии с условиями которого цедент передает цессионарию права требования долга у ООО "Торговый дом ИЗКВ" в размере 24 791 885 руб., возникшего на основании договора генерального подряда на строительство в Октябрьском административном округе г. Иркутска по улице Ядринцева на территории ИВВАИУ (ВИ) от 22.03.2008 (пункты 1.1, 1.2 договора). По акту приема-передачи документов от 20.03.2013 ООО "Некон" передало, а ООО "Велфор Групп" приняло предусмотренные договором цессии от 20.03.2013 документы. О состоявшейся уступке права требования должник извещен уведомлением от 22.03.2013 исх. N 5. 8

Обращаясь с требованием о включении требований в реестр кредиторов ООО "Велфор Групп" указало, что ООО "Торговый дом ИЗКВ" в нарушение условий договора генерального подряда на строительство в Октябрьском административном округе г. Иркутска по улице Ядринцева на территории ИВВАИУ (ВИ) от 22.03.2008 свои обязательства по оплате стоимости выполненных подрядных работ в полном объеме не исполнило. Согласно расчету ООО "Велфор Групп", с учетом частичной оплаты ООО "Торговый дом ИЗКВ" стоимости выполненных работ, задолженность составляет 24 791 885 руб.

В силу статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение о введении в отношении должника ООО "Торговый дом ИЗКВ" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 18.07.2015 N 127.

Требование кредитора ООО "Велфор Групп" о включении в реестр требований кредиторов должника направлено должнику и временному управляющему 17.08.2015, что подтверждается почтовыми квитанциями.

В Арбитражный суд Иркутской области требование предъявлено 17.08.2015, то есть в срок, установленный статьей 71 Закона о банкротстве.

При рассмотрении требования о включении в реестр по существу, кредитором - ОАО "Сбербанк России" - заявлено о пропуске заявителем срока исковой давности для взыскания задолженности по договору подряда от 22.02.2008.

Согласно статье 195 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Общий срок исковой давности устанавливается в три года (статья 196 ГК РФ).

В соответствии со статьей 199 ГК РФ требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Пунктом 2 статьи 200 ГК РФ установлено, что по обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Согласно статье 203 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

Согласно разъяснениям пунктов 20, 21 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга (статья 203 ГК РФ).

К действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться: признание претензии; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа); акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом. Ответ на претензию, не содержащий указания на признание долга, сам по себе не свидетельствует о признании долга.

Перерыв течения срока исковой давности в связи с совершением действий, свидетельствующих о признании долга, может иметь место лишь в пределах срока давности, а не после его истечения.

Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.

В тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь части долга (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).

Перерыв течения срока исковой давности в связи с совершением действий, свидетельствующих о признании долга, может иметь место лишь в пределах срока давности, а не после его истечения.

Вместе с тем по истечении срока исковой давности течение исковой давности начинается заново, если должник или иное обязанное лицо признает свой долг в письменной форме (пункт 2 статьи 206 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 3.2 договора генерального подряда на строительство в Октябрьском административном округе г. Иркутск по улице Ядринцева на территории ИВВАИУ (ВИ) б/н от 22.02.2008, размещенному в разделе: "Цена договора и порядок расчетов", стороны согласовали условие об окончательном расчете заказчика за выполненные работы в течение 30 дней после полного завершения строительства объекта, включая устранение выявленных дефектов, на основании акта приемки объекта в эксплуатацию, оформленного в установленном порядке, и подписанных сторонами актов и справок формы КС-2, КС-3 и счетов-фактур.

Согласно акту приемки законченного строительством объекта семиэтажного жилого дома с цокольным этажом шифр 94 ЖД-150/06 - II очередь строительства от 15.12.2010 ООО "Некон" передало, а ООО "Торговый дом ИЗКВ" приняло законченный строительством жилой семиэтажный дом, расположенный по адресу: г. Иркутск, ул. Ядринцева, 29/10.

Исходя из условий пункта 3.2 договора генерального подряда от 22.02.2008, стоимость выполненных работ подлежала окончательной оплате в срок до 14.01.2014.

Как следует из акта сверки взаимных расчетов за период с 22.03.2008 по 11.03.2013 между ООО "Некон" и ООО "Торговый дом ИЗКВ", стороны пришли к соглашению о том, что задолженность ООО "Торговый дом ИЗКВ" перед ООО "Некон" по состоянию на 11.03.2013 составляет 24 791 885 руб.

Гарантийным письмом от 11.03.2013 исх. N 5/11 ООО "Торговый дом ИЗКВ" признало задолженность перед ООО "Некон" по договору генерального подряда на строительство в Октябрьском административном округе г. Иркутск по улице Ядринцева на территории ИВВАИУ (ВИ) б/н от 22.02.2008 в размере 24 791 885 рублей и гарантировало произвести оплату в срок до 31.12.2013.

Гарантийное письмо ООО "Торговый дом ИЗКВ" от 11.03.2013 исх. N 5/11 и акт сверки взаимных расчетов за период с 22.03.2008 по 11.03.2013 свидетельствует о признании должником ООО "Торговый дом ИЗКВ" задолженности за указанный период, возникший в пределах срока исковой давности.

Следовательно, указанные обстоятельства свидетельствуют о перерыве течения срока исковой давности. С даты 11.03.2013 течение срока исковой давности начинается заново.

С настоящим требованием о включении задолженности ООО "Велфор Групп" обратилось в арбитражный суд 17.08.2015, следовательно, срок исковой давности для предъявления требования в данном случае не пропущен.

В силу пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком Федерации (пункт 2 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно представленным документам акт приемки законченного строительством объекта семи этажного жилого дома в.ч. с цокольным этажом шифр 94 ЖД-150/06 - II очередь строительства от 15.12.2010 и гарантийное письмо от 11.03.2013 подписаны генеральным директором ООО "Торговый дом ИЗКВ", обязательства по оплате выполненных работ им не исполнены.

Таким образом, акт приемки законченного строительством объекта семи этажного жилого дома в.ч. с цокольным этажом шифр 94 ЖД-150/06 - II очередь строительства от 15.12.2010 является доказательством исполнения обязательства по договору и принятия результата выполненных работ должником.

Отсутствие счетов-фактур, на что ссылается ПАО "Сбербанк России", при наличии доказательств выполнения ООО "Некон" своих обязательств по строительству жилого дома, не может являться основанием для отказа в удовлетворении требования.

Должник ООО "Торговый дом ИЗКВ" в нарушение требований статей 702, 711 Гражданского кодекса Российской Федерации и условий договора, предусматривающих обязанность заказчика по оплате выполненной работы или отдельных ее этапов, не оплатил в полном объеме проведенную подрядчиком работу, в связи с чем последний вправе потребовать оплаты выполненной работы.

Договор цессии от 20.03.2013 не противоречит закону, иным правовым актам; форма уступки прав требования соответствует статье 389 Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор цессии от 20.03.2013 в установленном законом порядке не оспорен и недействительным не признан.

Таким образом, у ООО "Велфор Групп" возникло право требования с ООО "Торговый дом ИЗКВ" задолженности в размере 24 791 885 руб.

В силу положений подпункта 4 пункта 1 статьи 201.9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" суд первой инстанции правомерно включил требование ООО "Велфор Групп" в размере 24 791 885 руб. 96 коп. в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ".

Доводы апелляционных жалоб подлежат отклонению по вышеуказанным мотивам. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб.

Руководствуясь статьей 268, статьей 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

1.Определение Арбитражного суда Иркутской области от 29.12.2016 по делу N А19- 4848/2015, оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

2.Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

3.Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

Э.П. Доржиев

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова