Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2017 г. N 13АП-11879/17

г. Санкт-Петербург

05 июля 2017 г.

Дело N А56-52175/2014/СК1

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июля 2017 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.В.Масенковой, И.Г.Медведевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем В.Ю.Афашаговой,

при участии:

от заявителя: Задаева Р.А. по доверенности от 06.11.2015,

от конкурсного управляющего: Оберемчука Е.В. по доверенности от 12.04.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11879/2017) ООО "Управляющая организация "Жилкомсервис" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.04.2017 по делу N А56-52175/2014/СК1 (судья Мирошниченко В.В.), принятое

по заявлению ООО "Управляющая организация "Жилкомсервис" о признании недействительным решения первого собрания кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Коттеджстрой",

установил:

29.12.2016 ООО "Управляющая организация "Жилкомсервис" (конкурсный кредитор) на основании пункта 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Коттеджстрой", состоявшегося 30.09.2016.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 18.04.2017 в удовлетворении заявления отказано, так как судебные акты о включении в реестр требований голосовавшего кредитора ООО "Флагман" были отменены позднее принятия решений собранием кредиторов.

Конкурсным кредитором ООО "Управляющая организация "Жилкомсервис" (далее - ОО "УО "ЖКС")подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, заявление удовлетворить, отметив, что собрание было проведено при неоконченном сроке на апелляционное обжалование судебных актов о включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "Флагман", которые впоследствии отменены, а также в период действия запрета от 16.02.2016 на проведение собрания кредиторов, установленного по заявлению временного управляющего Коваленко Д.В.

Конкурсный управляющий Елов А.С. считает обжалуемый судебный акт соответствующим фактическим обстоятельствам.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной.

Как следует из данных телекоммуникационной сети Интернет, 25.09.2015 в отношении ООО "Коттеджстрой" введено наблюдение, судебное заседание по рассмотрению отчета утвержденного временного управляющего Коваленко Д.Б. назначено на 24.02.2016 и впоследствии откладывалось на 25.05.2016, 17.08.2016, 12.10.2016.

Временный управляющий должником Коваленко Д.Б. обратилась в арбитражный суд с заявлением о принятии мер по отложению первого собрания кредиторов в связи с тем, что ко времени его проведения остаются нерассмотренными поданные в установленный статьей 71 Закона о банкротстве срок требования ТСН "Сестрорецкий разлив 2", АО "Петербургская сбытовая компания", ООО "Флагман". Требование ООО "Корпорация ВЛ" согласно сведениям из телекоммуникационной сети Интернет было подано с нарушением срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве.

Определением от 09.02.2016 суд первой инстанции обязал временного управляющего ООО "Коттеждстрой" Коваленко Д.Б. отложить проведение первого собрания кредиторов ООО "Коттеджстрой", определив его дату после рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок.

15.09.2016 в ЕФРСБ опубликовано сообщение о проведении временным управляющим Коваленко Д.Б. первого собрания кредиторов 30.09.2016 в 12 час. 00 мин. по адресу: г. Санкт-Петербург, г. Сестрорецк, ул. Николая Соколова, д. 31, лит. А, пом. 72-Н с повесткой дня собрания:

1. Рассмотрение собранием кредиторов анализа о финансовом состоянии должника, о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

2. Принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

3. Принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

4. Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

5. Принятие решения о заключении мирового соглашения.

6. Принятие решения об образовании комитета кредиторов.

7. Определение количественного состава комитета кредиторов.

8. Избрание членов комитета кредиторов.

9. Определение полномочий комитета кредиторов.

10. О выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего;

11. Об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного, внешнего или конкурсного управляющего.

12. Об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему;

13. Об увеличении размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего;

14. О выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей, либо о возложении обязанности ведения реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего.

15. Определение сроков и порядка предоставления отчетности арбитражного управляющего о своей деятельности в следующей процедуре.

16. Определение места проведения собрания кредиторов.

При участии конкурсных кредиторов ИП Барашенко (0,66% голосов), ООО "Флагман" (93,98% голосов), ООО "УО "ЖКС" (1,53%), ООО "ПСК" (2,10%), что составило 98,77% голосов исчисленных по соотношению с общей установленной кредиторской задолженностью, приняты следующие решения по вопросам повестки дня: 1) принять информационно анализ временного управляющего о финансовом состоянии должника, о наличии/отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства; по 2, 3, 5 вопросам - к финансовому оздоровлению или внешнему управлению не переходить, не заключать мировое соглашение; 4) ходатайствовать об открытии конкурсного производства; по 6, 7, 8, 9 вопросам - об образовании комитета кредиторов в составе трех человек, включив в него Леонова Д.А., Губайдуллину Е, Енькова А.Ю., с передачей всех вопросов за исключением отнесенных статьей 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов; по 10, 11, 12, 15 вопросам - предложить кандидатуру Елова А.С. для утверждения в качестве конкурсного управляющего должником, не предъявляя дополнительных требований и установив ежемесячное вознаграждение в размере до 90000 руб., с отчетностью 1 раз в полгода, без дополнительного вознаграждения; 14) возложить обязанность по ведению реестра на арбитражного управляющего; 16) место проведения собраний кредиторов, заседаний комитета кредиторов установить по месту нахождения арбитражного управляющего (город Санкт-Петербург).

Ссылаясь на участие в голосовании конкурсного кредитора ООО "Флагман" притом, что судебные акты о включении его требований в реестр в сумме 596684649 руб. 42 коп. еще не вступили в законную силу, были своевременно обжалованы в апелляционном порядке, конкурсный кредитор ООО "УО "ЖКС" реализовал право по пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве на оспаривание решений собрания кредиторов, проведенного 30.09.2016.

Суд первой инстанции в удовлетворении заявления отказал, исходя из прямого действия определении от 02.09.2016 (резолютивная часть) о включении в реестр требований кредиторов ООО "Коттеджстрой" требования ООО "Флагман" на 238727228 руб. 50 коп. (требование 6) и 352137913 руб. (требование 4).

Вместе с тем, исходя из фактических обстоятельств в соотношении с нормами статей 12, 71, 73 Закона о банкротстве доводы лица, оспаривающего решения собрания кредиторов по мотиву фактического принятия их лицом, объективно не имеющим права требования к должнику, а соответственно определившего развитие дела о банкротстве ООО "Коттеджстрой" в нарушение прав иных кредиторов и должника, оставлены судом первой инстанции без должной оценки.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Притом, что ранее - 16.02.2016 - принимались меры по отложению первого собрания кредиторов для цели формирования состава кредиторов, уполномоченных принимать решения, влияющие на последующий ход дела о банкротстве, временный управляющий участвовал в рассмотрении требований (тр. 4 и тр. 6) ООО "Флагман", в которых должник заявлял о применении срока исковой давности, поэтому обоснованные сомнения должны были возникнуть у временного управляющего в период рассмотрения требований ООО "Флагман". И после принятия 02.09.2016 судебных актов, при назначении первого собрания кредиторов до изготовления мотивированных определений о включении в реестр требований ООО "Флагман" от 23.09.2016, что влияет на исчисление срока на апелляционное обжалование (10 дней) с момента принятия - изготовления в полном объеме - временным управляющим могло быть заявлено о дальнейшем отложении проведения первого собрания кредиторов с целью исключения сомнений в составе голосующих кредиторов. При этом 25.05.2016 при отложении рассмотрения отчета временного управляющего на 17.08.2016 первое собрание кредиторов предлагалось провести до 03.08.2016. На указанный период были включены в реестр требования ООО "ПСК", 03.08.2016 во включении требования ООО "Сестрорецкий разлив 2" было отказано, а обособленные споры по заявлениям ООО "Флагман" откладывались. Обращений временного управляющего за разъяснениями коллизий между указанными определениями (от 25.05.2016 и ранее вынесенным 16.02.2016) в картотеке арбитражных дел по настоящему делу не отражено.

При этом 30.09.2016 ООО "УО "ЖКС" уже обратилось с апелляционными жалобами на определения суда первой инстанции от 23.09.2016 о включении в реестр требований кредиторов требований ООО "Флагман", что отражено в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет. До истечения срока на апелляционное обжалование, установленного частью 3 статьи 223 АПК РФ, апелляционные жалобы поступили и от иных лиц - ООО "ФК "Основа-Финанс" (03.10.2016), ООО "Энергомашстрой" (04.10.2016).

Поскольку по второму абзацу пункта 5 статьи 71 Закона о банкротстве определение о включении требования в реестр требований кредиторов вступает в силу немедленно, в целях соблюдения интересов кредиторов и должника заботливый временный управляющий мог использовать право по статье 46 Закона о банкротстве и главе 8 АПК РФ, не создавая преимуществ на стороне лица, чье требование формировало абсолютное большинство голосов для принятия решений по статье 73 Закона о банкротстве.

При этом, согласно решению арбитражного суда от 17.10.2016 (резолютивная часть 12.10.2016) о признании ООО "Коттеджстрой" банкротом, активы должника составляли 108835000 руб. и без необоснованных требований ООО "Флагман", заявленных, как установлено постановлениями апелляционного суда от 31.01.2017 (тр.6, рассмотренного по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции) и 14.12.2016 (тр.4), оставленных без изменения вышестоящими инстанциями, по надуманным основаниям, со значительным пропуском срока исковой давности, они в несколько раз превышали действительную кредиторскую задолженность.

По сформированному составу комитета кредиторов представитель конкурсного управляющего не смог пояснить, от имени какого кредитора действовало избранное лицо. Чем руководствовался кредитор, повлиявший принадлежащим большинством голосов на принятие решения об увеличении внеочередных текущих расходов должника на 60000 руб. ежемесячного вознаграждения конкурсному управляющему против обычно установленных 30000 руб., - допустимых и достаточных доказательств не представлено.

В соответствии с пунктом 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Решения первого собрания кредиторов 30.09.2016 в условиях обжалования определений о включении в реестр требований кредиторов требования ООО "Флагман", не имеющего прав требования к должнику по смыслу статьи 2 Закона о банкротстве, статьи 8 ГК РФ, но обеспечившего большинство голосов, не соответствует пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве, пункту 1 статьи 10 ГК РФ, нарушает права действительных кредиторов и должника, влияя на процедуру банкротства в целом без законного основания, вследствие чего не могут быть сохранены как допустимые.

На момент рассмотрения заявления ООО "УО "ЖКС" 12.04.2017 в порядке пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве судебные акты по требованиям "4" и "6" ООО "Флагман" были отменены, но в нарушение части 2 статьи 69 АПК РФ суд первой инстанции не учел установленные фактические обстоятельства, сводящиеся к тому, что объективно существующих требований к ООО "Коттеджстрой" у указанного лица не было.

Оспоренные решения, принятые 30.09.2016, повлекли существенные неблагоприятные последствия в толковании норм материального права в абзаце 2 пункта 109 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", так как нарушили интересы кредиторов посредством ограничения и лишения кредиторов возможности в будущем принимать управленческие решения (через создание комитета кредиторов и делегирование большинства полномочий) и осуществлять оперативный контроль за отчетностью конкурсного управляющего, представляющийся 2 раза в год, что не позволит следить за текущими делами должника, и могут привести к возникновению убытков (через завышенные текущие расходы), в связи с чем апелляционный суд находит заявление ООО "УО "ЖКС" обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 270 ч. 1 п. 4, 272 ч. 4 п. 3, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 18.04.2017 отменить.

Признать недействительными решения, принятые собранием кредиторов 30.09.2016.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.В. Масенкова И.Г. Медведева