Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2017 г. N 12АП-10025/17

г. Саратов

23 ноября 2017 г.

Дело N А12-6350/10

Резолютивная часть постановления объявлена "16" ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен "23" ноября 2017 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Акимовой М.А., Макарова И.А.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Улбутовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Атторней" (ОГРН 1086449002551; ИНН 6449049115), арбитражного управляющего Кузнецова Е.И.

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 августа 2017 года по делу N А12-6350/2010, принятое судьей Саниным А.С.,

по объединенным в одно производство жалобам общества с ограниченной ответственностью "Атторней" на действия (бездействие) конкурсного управляющего Кузнецова Е.И.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" (ИНН 3446018931, ОГРН 1053460055934, ул. Новая, 1а, Береславка, Калачевский район, Волгоградская область, 404547),

при участии в судебном заседании

от общества с ограниченной ответственностью "Атторней" - директора Резниченко Виктора Васильевича, Андриановой Светланы Сергеевны, Искореновой Дарьи Кабдрахимовны, действующих на основании доверенностей от 26 июня 2017 года,

от общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" в лице конкурсного управляющего Афанасьевой Наталии Сергеевны - Бородиной Ольги Петровны, от арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. (до перерыва) Морковской Кристины Сергеевны, действующей на основании доверенности от 11 сентября 2017 года, представителя общества с ограниченной ответственностью "Астра Ком" Омельченко Натальи Анатольевны, действующей на основании доверенности от 01 июня 2017 года

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26 ноября 2010 года общество с ограниченной ответственностью "Береславский порт" (далее - ООО "Береславский порт", должник) признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Бракоренко О.И.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25 октября 2012 года конкурсным управляющим утвержден Горн И.Б.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 05 февраля 2014 года конкурсным управляющим должника утвержден Никитин А.М.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 22 июня 2016 года конкурсным управляющим утвержден Кузнецов Е.И.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 30 августа 2017 года конкурсным управляющим должника утверждена Афанасьева Н.С.

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Атторней" (далее - ООО "Атторней" с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., в которой просило:

признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в опубликовании недостоверной информации на сайте ЕФРСБ в сообщении от 29 апреля 2017 года N 1770921, а также предоставления недостоверных сведений относительно собрания кредиторов ООО "Береславский порт, назначенного на 26 апреля 2017 года;

признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в не проведении собраний кредиторов и не предоставлении отчетов о деятельности конкурсного управляющего и об использовании денежных средств более пяти месяцев, а также необоснованном уклонении конкурсного управляющего от проведения собрания кредиторов ООО "Береславский порт", назначенных на 21 февраля 2017 года и 26 апреля 2017 года;

признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в не проведении собрания кредиторов ООО "Береславский порт" по требованию конкурсного кредитора ООО "Атторней" от 04 мая 2017 года;

признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в определении время и места для ознакомления не по адресу проведения собрания кредиторов должника; признать действия ООО "Береславский порт" в лице конкурсного управляющего Кузнецова Е.И. и организатора торгов ООО "НИПУ-ЮРПРАКТИКА" не соответствующими действующему законодательству в части порядка организации торгов при формировании публикаций о продаже имущества должника, подлежащего реализации; отстранить Кузнецова Е.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Береславский порт".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 04 августа 2017 года объединенные в одно производство жалобы ООО "Атторней" на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. удовлетворены частично. Признаны незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в опубликовании недостоверной информации на сайте ЕФРСБ в сообщении от 29 апреля 2017 года N 1770921, а также предоставления недостоверных сведений относительно собрания кредиторов ООО "Береславский порт, назначенного на 26 апреля 2017 года. Признано незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в не проведении собраний кредиторов и не предоставлении отчетов о деятельности конкурсного управляющего и об использовании денежных средств более пяти месяцев, а также необоснованном уклонении конкурсного управляющего от проведения собрания кредиторов ООО "Береславский порт", назначенных на 21 февраля 2017 года и 26 апреля 2017 года. Признаны незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в не проведении собрания кредиторов ООО "Береславский порт" по требованию конкурсного кредитора ООО "Атторней" от 04 мая 2017 года. Признано незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в определении времени и места для ознакомления не по адресу проведения собрания кредиторов должника. Кузнецов Евгений Игоревич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Береславский порт". В остальной части требований отказано.

Не согласившись с указанным определением суда, ООО "Атторней" обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции отказанной части, удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

Не согласившись с указанным определением суда, арбитражный управляющий Кузнецов Е.И. обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции в удовлетворенной части, отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Представитель ООО "Атторней" возражает против удовлетворения апелляционной жалобы арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru) 12 октября 2017 года, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие извещенных лиц.

Согласно статье 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 16 ноября 2017 года до 11 час. 50 мин.

От арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. поступило ходатайство об отложении рассмотрения апелляционных жалоб в связи с нахождением в командировке в другом регионе РФ.

Частью 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено право, а не обязанность суда отложить судебное разбирательство, в то время как рассмотрение дела в установленные процессуальные сроки является его безусловной обязанностью. Оценка уважительности причин неявки представителей также отнесена к компетенции суда.

Суд апелляционной инстанции считает, что приведенная арбитражным управляющим Кузнецовым Е.И. причина невозможности явки не является уважительной, поскольку им к заявленному ходатайству не приложен документ, подтверждающий его нахождение в командировке в другом регионе РФ.

При этом нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не содержат запрета на рассмотрение дела в апелляционной инстанции в отсутствие лица, извещенного надлежащим образом о дне рассмотрения дела.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. об отложении слушания дела.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 60 Закона о банкротстве конкурсные кредиторы вправе защищать свои права и законные интересы путем обжалования действий арбитражного управляющего.

Так, законом о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) арбитражного управляющего действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В обоснование заявленных требований ООО "Атторней" ссылается на незаконные действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в опубликовании недостоверной информации на сайте ЕФРСБ в сообщении от 29 апреля 2017 года N 1770921, а также представления недостоверных сведений относительно собрания кредиторов ООО "Береславский порт" назначенного на 26 апреля 2017 года.

В соответствии с положениями ст. 12 Закона о банкротстве протокол собрания кредиторов составляется в двух экземплярах, один из которых направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В случае проведения собрания кредиторов в порядке, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи, протокол собрания кредиторов составляется в трех экземплярах, первый из которых направляется в арбитражный суд, второй - арбитражному управляющему не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов. Третий экземпляр протокола собрания кредиторов хранится у лица, проводившего собрание.

К протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии:

реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов;

бюллетеней для голосования;

документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов;

иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов.

Оригиналы указанных документов подлежат хранению арбитражным управляющим или реестродержателем до завершения производства по делу о банкротстве, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом, и представляются по требованию арбитражного суда или в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

Сообщение, содержащее сведения о решениях, принятых собранием кредиторов, или сведения о признании собрания кредиторов несостоявшимся, подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в течение пяти рабочих дней с даты его проведения, а в случае проведения собрания кредиторов иными лицами - в течение трех рабочих дней с даты получения арбитражным управляющим протокола собрания кредиторов.

Как следует из материалов дела, от имени конкурсного управляющего Кузнецова Е.И. по электронной почте в адрес суда поступил протокол собрания кредиторов от 26 апреля 2017 года.

Сообщение по итогам проведения собрания кредиторов ООО "Береславский порт" от 26 апреля 2017 года было надлежащим образом размещено на сайте ЕФРСБ.

Однако как следует из обстоятельств, выявленных судом при рассмотрении заявления ООО "Атторней" о признании решений собрания кредиторов ООО "Береславский порт" недействительными, конкурсным управляющим Кузнецовым Е.И. на самом деле не проводилось 26 апреля 2017 года собрание кредиторов ООО "Береславский порт".

Данные обстоятельства указаны в определении суда от 28 июня 2017 года.

Суд апелляционной инстанции считает несостоятельными доводы арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. о том, что собрание кредиторов ООО "Береславский порт" происходят путем электронной переписки.

Из определения Арбитражного суда Волгоградской области от 28 июня 2017 года следует, что из пояснений конкурсного управляющего установлено, что данное собрание фактически и не было проведено.

Соответственно опубликование недостоверных сведений на сайте ЕФРСБ и предоставление недостоверной информации в материалы дела нарушает права ООО "Атторней" как конкурсного кредитора ООО "Береславский порт".

ООО "Атторней" просило признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в не проведении собраний кредиторов и не предоставлении отчетов о деятельности конкурсного управляющего и об использовании денежных средств более пяти месяцев, а также необоснованном уклонении конкурсного управляющего от проведения собрания кредиторов ООО "Береславский порт", назначенных на 21 февраля 2017 года и 26 апреля 2017 года.

В соответствии с частью 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

В силу части 2 статьи 143 Закона о банкротстве в отчете конкурсного управляющего должны содержаться, сведения о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и реализации имущества должника; о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника, об источниках данных поступлений; о ходе реализации имущества должника с указанием сумм, поступивших от реализации имущества; о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам; о предпринятых мерах по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц; о количестве работников должника, продолжающих свою деятельность в ходе конкурсного производства, а также о количестве уволенных (сокращенных) работников должника в ходе конкурсного производства; о проведенной конкурсным управляющим работе по закрытию счетов и должника и ее результатах; о сумме расходов на проведение конкурсного производства с указанием их назначения.

Таким образом, Законом о банкротстве предусмотрена обязанность конкурсного управляющего, направленная на обеспечение интересов конкурсных кредиторов, не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлены более продолжительный период или сроки, представлять собранию кредиторов отчет о своей деятельности с указанием в нем сведений о ходе конкурсного производства должника.

Не проведение собраний кредиторов в установленные сроки либо отражение в них недостоверной информации свидетельствует о нарушении прав и законных интересов кредиторов, имеющих предусмотренное Законом о банкротстве право на получение объективной и достоверной информации о конкурсном производстве.

Как следует из материалов дела, управляющим нарушены положения пункта 1 статьи 143 Закона о банкротстве, а именно с момента открытия конкурсного производства в отношении должника нарушен срок проведения собрания кредиторов ООО "Береславский порт", последнее собрание кредиторов ООО "Береславский порт" было проведено конкурсным управляющим Кузнецовым Е.И. 22 ноября 2016 года

Вместе с тем, доказательств того, что собранием кредиторов установлен иной срок предоставления отчета о своей деятельности, отчета о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, арбитражным управляющим Кузнецовым Е.И. не представлен.

Таким образом, действия конкурсного управляющего по не проведению собраний кредиторов в установленный законом срок и непредставлению собранию кредиторов отчета о проделанной деятельности, не согласуются с положениями статьи 129 и 143 Закона о банкротстве, следовательно, Кузнецовым Е.И. допущены нарушения требований Закона о банкротстве.

Также собрание кредиторов, назначенное на 21 февраля 2017 года было отложено Кузнецовым Е.И. в связи с участием конкурсного управляющего в судебных заседаниях Арбитражного суда Саратовской области.

Положения Закона о банкротстве в принципе не позволяют конкурсному управляющему действовать таким образом.

Как было указано выше, собрание кредиторов, назначенное на 26 апреля 2017 года не было проведено Кузнецовым Е.И., что подтверждено определением Арбитражного суда Волгоградской области от 26 апреля 2017 года.

Доводы апелляционной жалобы арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. в указанной части противоречат материалам дела.

В связи с чем, суд первой инстанции правомерно признал жалобу обоснованной в указанной части.

ООО "Атторней" в жалобе указывало на незаконные действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в не проведении собрания кредиторов ООО "Береславский порт" по требованию ООО "Атторней" от 04 мая 2017 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен названным законом.

В пределах установленного законом срока для проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий реализует свои права по определению даты проведения собрания исходя из собственного усмотрения.

В случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва (пункт 5 статьи 12 Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве связывает наступление для арбитражного управляющего негативных последствий в виде признания его действий (бездействия) незаконными, с нарушением трехнедельного срока проведения собрания кредиторов, исчисленного с даты получения непосредственно арбитражным управляющим (его полномочным представителем) соответствующего требования.

Таким образом, если арбитражный управляющий получил требование о проведении собрания кредиторов, но не провел такое собрание, оно может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Как следует из материалов дела, 04 мая 2017 года в адрес конкурсного управляющего Кузнецова Е.И. от ООО "Атторней" было направлено требование о проведении собрания кредиторов должника.

Данное требование получено Кузнецовым Е.И. 16 мая 2017 года, что подтверждается отслеживанием почтового идентификатора.

Однако Кузнецовым Е.И. не были исполнены положения статьи 14 Закона о банкротстве.

Следует отметить, что и по состоянию на момент рассмотрения жалобы, Кузнецовым Е.И. не было проведено собрание кредиторов ООО "Береславский порт" по требованию конкурсного кредитора ООО "Атторней".

В связи с чем, суд первой инстанции правомерно признал жалобу в указанной части обоснованной.

ООО "Атторней" указало на незаконные бездействия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в определении времени и места ознакомления с материалами к собранию кредиторов не по месту проведения собрания кредиторов должника.

По пункту 1 статьи 143 Закона о банкротстве, контроль за деятельностью конкурсного управляющего осуществляет собрание кредиторов (комитет кредиторов), которому представляется отчет о деятельности конкурсного управляющего, информация о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иная информация не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

В пункте 1 статьи 12 Закона о банкротстве определено, что участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В подпункте "а" пункта 3 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Правила N 56), предусмотрено, что при подготовке к проведению собрания кредиторов арбитражный управляющий составляет материалы для представления на рассмотрение собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 Правил N 56 арбитражный управляющий представляет на рассмотрение собрания кредиторов материалы о финансовом состоянии, ходе процедур банкротства должника и иные материалы, рассмотрение которых позволит обеспечить принятие собранием решений по вопросам повестки дня.

В соответствии с абзацем 5 пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве, подпункта "б" пункта 4 Правил N 56 в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения: наименование, место нахождения должника и его адрес; дата, время и место проведения собрания кредиторов; повестка собрания кредиторов; порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов; порядок регистрации участников собрания. При этом время и место, определенные конкурсным управляющим для ознакомления, не должны создавать препятствия кредиторам для ознакомления с материалами собрания.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что выполнение требований пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве не зависит от усмотрения арбитражного управляющего и иных участвующих в деле лиц.

Из анализа указанных норм следует, что арбитражный управляющий обязан представлять собранию кредиторов должника всю информацию и документы о ходе конкурсного производства. При этом, подготовленные управляющим к собранию материалы должны быть предоставлены им участникам собрания заблаговременно, поскольку у кредиторов должно быть время для формирование позиции по вопросам, требующим голосования, а также для включения в повестку дня дополнительных вопросов.

Своевременность получения информации позволяет кредиторам оперативно предпринимать действия в защиту своих прав и интересов. Соответственно, непредставление отчета конкурсного управляющего о своей деятельности влечет невозможность ознакомления кредиторов и уполномоченного органа с ходом процедуры банкротства и произведенными расходами, участия в управлении конкурсным производством, что, безусловно, является нарушением их прав и законных интересов.

Как следует из материалов дела, на собрании кредиторов якобы состоявшемся 22 ноября 2016 года было определено место проведения собрания кредиторов ООО "Береславский порт": 390026, г. Рязань, ул. Ленинского Комсомола, д. 134/56, кв.80.

Однако в сообщении о созыве собрания кредиторов, опубликованном конкурсным управляющим Кузнецовым Е.И. на сайте ЕФРСБ 01.06.2017 г. содержится информация о том, что ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, возможно с 13 июня 2017 года по адресу: 413840,Саратовская область, г. Балаково, ТД "Генезис", ул. Саратовское шоссе, 52/3, офис 55.

ООО "Береславский порт" расположено в Волгоградской области.

Местом проведения собрания кредиторов является г. Рязань.

Также как следует из материалов дела, у ООО "Береславский порт" имеется имущество, позволяющее провести собрание кредиторов по его месту нахождения.

По пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Следовательно, при определении места ознакомления с материалами к собранию кредиторов конкурсный управляющий должен был учесть интересы кредиторов должника.

Доказательств невозможности проведения ознакомления с документами к собраниям кредиторов по месту проведения собрания кредиторов должника в материалы дела не представлено. Такие доказательства в суд апелляционной инстанции также не поступили.

Соответственно данные действия конкурсного управляющего препятствуют ознакомлению с материалами собрания кредиторов ООО "Береславский порт".

С учетом данных обстоятельств, вышеуказанные доводы жалобы ООО "Атторней" правомерно признаны судом обоснованными.

Кроме того, ООО "Атторней" указывало на незаконные действия ООО "Береславский порт" в лице конкурсного управляющего Кузнецова Е.И. и организатора торгов ООО "НИПУ-ЮРПРАКТИКА" не соответствующими действующему законодательству в части порядка организации торгов при формировании публикаций о продаже имущества должника, подлежащего реализации.

Суд апелляционной инстанции неоднократно предлагал представителю ООО "Атторней" пояснить суть данных требований, поскольку оно сформулировано некорректно и непонятно.

На предложения суда апелляционной инстанции уточнить свою позицию представителем ООО "Атторней" представлены уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционной жалобы.

Согласно уточнениям апелляционной жалобы ООО "Атторней" просило: признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся:

- в не проведении собрания кредиторов ООО "Береславский порт" от 22 ноября 2016 года;

- в фальсификации документов, относительно проведенного собрания кредиторов должника от 22 ноября 2016 года (протокол собрания кредиторов ООО "Береславский порт" от 22 ноября 2016 года, бюллетени и журнал регистрации участников собрания кредиторов ООО "Береславский порт" 22 ноября 2016 года, требование о включении дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов ООО "Береславский порт", Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Береславский порт");

- в нарушении порядка организации и незаконной продаже имущества должника и имущества, не принадлежащего на праве собственности ООО "Береславский порт".

Вместе с тем, уточнение в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционной жалобы содержит доводы, которые в суде первой инстанции ООО "Атторней" в рамках данного обособленного спора не приводились, в тексте заявления не содержались.

В соответствии с частью 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В силу части 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Приведенные в обоснование уточненной в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционной жалобы доводы в суде первой инстанции в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлены не были.

Вместе с тем, в соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" следует учитывать, что согласно части 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции.

В силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Таким образом, новые доводы, которые не были заявлены суду первой инстанции и не были предметом его рассмотрения, не могут быть заявлены в апелляционной инстанции и не могут быть рассмотрены, в связи с чем, подлежат отклонению.

Таким образом, представленные в порядке положений статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в суд апелляционной инстанции требования ООО "Атторней" не приняты апелляционным судом, рассмотрение требований продолжено в прежней редакции.

В суде апелляционной инстанции представители "Атторней" пояснили, что не согласны с незаконными действиями конкурсного управляющего Кузнецова Е.И. в части включения в публикацию о проведении торгов размещенной на сайте ЕФРСБ информацию о составе имущества должника подлежащего реализации, а именно включению в состав имущества сооружения - причальной стенки, поскольку право собственности на указанное имущество не зарегистрировано за ООО "Береславский порт".

Суд апелляционной инстанции учитывает, что данная публикация была размещена на основании Положения о порядке продажи имущества должника якобы утвержденного на собрании кредиторов 22 ноября 2016 года.

Копия указанного Положения о порядке продажи имущества имеется как в материалах обособленного спора, так и в материалах основного дела о банкротстве должника.

На момент публикации в ЕФРСБ собрание кредиторов от 22 ноября 2016 года недействительным признано не было.

Текст указанного Положения о порядке продажи имущества должника содержал сведения о составе имущества должника, включая сооружение - причальная стенка.

Пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действиями арбитражного управляющего. По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

Представитель ООО "Атторней" в суде апелляционной инстанции пояснил, что права кредиторов указанными незаконными действиями конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. могут быть нарушены в случае оспаривания покупателем имущества должника результатов торгов и договора купли-продажи имущества должника по основаниям отсутствия регистрации права собственности на сооружение - причал.

Суд апелляционной инстанции считает указанные доводы несостоятельными, поскольку ни конкурсным управляющим ООО "Береславский порт" Афанасьевой Н.С., ни ООО "Атторней" не оспаривается тот факт, что в настоящее время право собственности на сооружение - причал ни за кем не зарегистрировано, право притязание на причал заявлено только со стороны ООО "Береславский порт" в лице конкурсного управляющего Афанасьевой Н.С., у которой имеются документы о том, что сооружение - причал фактически является составной частью объекта собственности "Береславский порт" под названием - зернохранилище.

В настоящее время конкурсным управляющим ООО "Береславский порт" Афанасьевой Н.С. проводятся мероприятия связанные с регистрацией права собственности на указанный причал.

В связи с тем, что никем из заинтересованных лиц требования об исключения из конкурсной массы сооружения - причал не заявлено, то действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" в указанной части не могут быть признаны незаконными.

В силу общего правила, закрепленного в пункте 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий должен действовать разумно и добросовестно в интересах должника и кредиторов, конкурсный управляющий должен предпринять все меры к пополнению конкурсной массы и справедливому распределению денежных средств от ее реализации между кредиторами в порядке, установленной Законом о банкротстве.

Как разъяснено в п. 10 и абз. 3 п. 12 Информационного письма ВАС РФ от 22.05.2012 N 150, арбитражный суд не может удовлетворить ходатайство об отстранении конкурсного управляющего, если допущенные нарушения не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения. Таким образом, отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего. Это означает, что допущенные конкурсным управляющим нарушения могут стать основанием для его отстранения в случае, если существуют обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении им конкурсного производства. При этом не имеет значения, возникли такие сомнения в связи с недобросовестным предшествующим поведением конкурсного управляющего либо в связи с нарушениями, допущенными им в силу неготовности к надлежащему ведению конкурсного производства (недостаточного опыта управляющего, специфики конкурсного производства и т.п.). Из изложенного также следует, что не могут служить основанием для отстранения конкурсного управляющего нарушения, не приводящие к возникновению сомнений в дальнейшем надлежащем ведении им дел.

В пункте 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 также указано, что отсутствие доказательств, подтверждающих точный размер убытков, а равно и фактическое отсутствие убытков не являются препятствием для отстранения конкурсного управляющего, если установлена возможность причинения таких убытков в результате допущенных нарушений.

Согласно пункту 56 Постановления Пленума ВАС N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей является основанием для отстранения такого управляющего по ходатайству собрания (комитета) кредиторов либо лица, участвующего в деле о банкротстве (абзац второй пункта 3 статьи 65, абзацы шестой и седьмой пункта 5 статьи 83, абзацы второй и третий пункта 1 статьи 98 и абзацы второй и третий пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве).

Отстранение арбитражного управляющего по данному основанию связано с тем, что арбитражный управляющий утверждается для осуществления процедур банкротства и обязан при их проведении действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (статья 2 и пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве), а неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, выражающееся в нарушении им законодательства при осуществлении своих полномочий, приводит к возникновению обоснованных сомнений в способности данного управляющего к надлежащему ведению процедур банкротства.

В связи с этим, а также в целях недопущения злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ) при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения.

Учитывая изложенное, в тех исключительных случаях, когда совершение арбитражным управляющим неоднократных грубых умышленных нарушений в данном или в других делах о банкротстве, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами (например, о его отстранении, о признании его действий незаконными или о признании необоснованными понесенных им расходов), приводит к существенным и обоснованным сомнениям в наличии у арбитражного управляющего должной компетентности, добросовестности или независимости, суд вправе по своей инициативе или по ходатайству участвующих в деле лиц отказать в утверждении такого арбитражного управляющего или отстранить его.

В материалы дела представлены пять вступивших в законную силу решений о привлечении Кузнецова Е.И. к административной ответственности.

Также решением Арбитражного суда Курганской области от 31 июля 2017 года по делу N А34-2026/2017 Кузнецов Е.И. привлечен к административной ответственности в виде дисквалификации сроком на 6 месяцев.

В данном решении, судом сделаны выводы о существенных нарушениях текущего законодательства РФ арбитражным управляющим Кузнецовым Е.И., в том числе нарушение очередности погашения текущей задолженности.

При рассмотрении настоящей жалобы ООО "Атторней" также установлены нарушения арбитражным управляющим Кузнецовым Е.И. положений Закона о банкротстве.

Оценив представленные в дело доказательства, характер и возможные последствия допущенного нарушения, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о ненадлежащем исполнении своих обязанностей арбитражным управляющим и обоснованно отстранил его.

Суд апелляционной инстанции считает, что убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционные жалобы не содержат.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу принято законное и обоснованное определение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному делу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Атторней", арбитражного управляющего Кузнецова Е.И. следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 августа 2015 года по делу N А12-6350/2010 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Грабко

Судьи

М.А. Акимова И.А. Макаров