Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2017 г. N 12АП-12305/17

г. Саратов

23 ноября 2017 г.

Дело N А12-6350/10

Резолютивная часть постановления объявлена "16" ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен "23" ноября 2017 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Макарова И.А., Самохваловой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Улбутовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Атторней" (410062, г. Саратов, 1-й Московский пр-д, д. 4, кв. 57)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 сентября 2017 года по делу N А12-6350/2010, принятое судьей Саниным А.С.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Атторней" на действия (бездействия) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" Кузнецова Е.И. и об отстранении конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" Кузнецова Е.И.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Береславский порт" (ИНН 3446018931, ОГРН 1053460055934, 404547, Волгоградская область, Калачевский район, Береславка, ул. Новая, 1а),

при участии в судебном заседании директора общества с ограниченной ответственностью "Атторней" Резниченко Д.В., представителей общества с ограниченной ответственностью "Атторней" Андриановой С.С., действующей на основании доверенности от 06 июня 2017 года, Искореновой Д.К., действующей на основании доверенности от 26 июня 2017 года, представителя конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" Афанасьевой Наталии Сергеевны Бородиной О.П., действующей на основании доверенности от 05 сентября 2017 года,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26 ноября 2010 года общество с ограниченной ответственностью "Береславский порт" (далее - ООО "Береславский порт", должник) признан несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Бракоренко О.И.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25 октября 2012 года конкурсным управляющим утвержден Горн И.Б.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 05 февраля 2014 года конкурсным управляющим должника утвержден Никитин А.М.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 22 июня 2016 года конкурсным управляющим утвержден Кузнецов Е.И.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 30 августа 2017 года конкурсным управляющим должника утверждена Афанасьева Н.С.

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Атторней" (далее - ООО "Атторней") с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., в которой просило:

признать незаконным действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в заключении договора о представлении возвратной финансовой помощи от 26.01.2017 с ООО "Урал-Инвест" на 300 000,00 рублей;

признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившееся в намеренном уклонении от исполнения решений принятых на собраниях кредиторов ООО "Береславский порт" от 07 июня 2017 года, 20 июня 2017 года и 22 июня 2017 года, чем нарушаются права и законные интересы кредитора ООО "Атторней", что может привести к убыткам кредитов должника;

обязать конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. исполнить решения, принятые на собраниях кредиторов ООО "Береславский порт" от 07 июня 2017 года, 20 июня 2017 года и 22 июня 2017 года, а именно: снять с торгов имущество ООО "Береславский порт" (лот N 1 и лот N 2), не реализовывать имущество должника посредством публичного предложения; обратиться к организатору торгов с заявлением о снятии имущества ООО "Береславский порт" (лот N 1 и лот N 2) с торгов;

внести изменения в положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Береславский порт", утвержденное решением собрания кредиторов, отраженным в протоколе N 2 от 22.11.2016 собрания кредиторов ООО "Береславский порт": включить в положение пункт 9.3.: "В случае, если имущество не будет продано с повторных торгов, конкурсный управляющий обязан передать имущество должника кредиторам путем заключения соглашения об отступном. В этом случае конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов для утверждения предложение о порядке предоставления отступного"; пункты 3.3., 10.1. - 10.6 положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Береславский порт" исключить;

представить собранию кредиторов для утверждения предложение о порядке предоставления отступного, которое должно содержать сведения о составе имущества должника, его стоимости, порядке и сроках направления кредиторами заявлений о согласии на погашение требований путем предоставления отступного, порядке распределения имущества должника между кредиторами в случае, если на одно имущество должника претендуют несколько кредиторов, порядке заключения соглашения между конкурсным управляющим и кредитором (кредиторами), в соответствии с которым предоставлено отступное;

отстранить Кузнецова Е.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Береславский порт".

Кроме того, в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось ООО "Атторней" ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27 сентября 2017 года производство по рассмотрению ходатайства ООО "Атторней" об отстранении конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. и жалобы ООО "Атторней" на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. в части требования об отстранении Кузнецова Е.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" прекращено. В остальной части в удовлетворении объединенных в одно производство жалобы ООО "Атторней" на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. и ходатайства ООО "Атторней" об отстранении конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. отказано.

Не согласившись с указанным определением суда, ООО "Атторней" обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований о признании незаконными действий конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившихся в заключении договора о предоставлении возвратной финансовой помощи от 26 января 2017 года с ООО "Урал-Инвест" на сумму 300 000 руб.; а также в части признания незаконными бездействий конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившихся в намеренном уклонении от исполнения решений, принятых на собраниях кредиторов ООО "Береславский порт" от 07 июня 2017 года, от 20 июня 2017 года и от 22 июня 2017 года, удовлетворить заявленные требования в указанной части.

Конкурсным управляющим ООО "Береславский порт" Афанасьевой Н.С. представлены письменные пояснения по апелляционной жалобе.

В силу пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку в порядке апелляционного производства обжалуется только часть определения, при этом иные лица, участвующие в деле, возражений против этого не заявили и на проверке законности определения суда в полном объеме не настаивали, то суд апелляционной инстанции не может выйти за рамки апелляционной жалобы и проверяет законность и обоснованность определения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru) 12 октября 2017 года, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие извещенных лиц.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лица, участвующего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 60 Закона о банкротстве конкурсные кредиторы вправе защищать свои права и законные интересы путем обжалования действий арбитражного управляющего.

Так, законом о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) арбитражного управляющего действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

ООО "Атторней" в жалобе указало на незаконные действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И., выразившиеся в заключении договора о представлении возвратной финансовой помощи от 26.01.2017 с ООО "Урал-Инвест" на 300 000 рублей.

Как следует из материалов дела, Кузнецовым Е.И. в период исполнения обязанностей конкурсного управляющего был от имени ООО "Береславский порт" заключен с ООО "Урал-Инвест" договор оказания возвратной финансовой помощи на сумму 300 000 руб. Как следует из пояснений Кузнецова Е.И. данный договор был заключен с целью получения средств для проведения торгов по реализации имущества ООО "Береславский" порт".

Материалами дела подтверждается, что в данный период времени конкурсным управляющим Кузнецовым Е.И. проводились действия по реализации имущества ООО "Береславский порт".

Обобщение имеющихся у суда сведений указывает на тот факт, что реализация имущества требует существенных расходов по организации торгов.

В материалы дела не представлены сведения о том, что ООО "Береславский порт" располагало денежными средствами в объеме, достаточном для организации торгов по реализации имущества.

В соответствие со статьей 2 Закона о банкротстве целью процедуры конкурсного производства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Сложившаяся на данный момент судебная практика указывает на тот факт, что действуя разумно и осмотрительно, конкурсный управляющий имеет право на привлечение денежных средств для исполнения своих обязанностей и достижения целей конкурсного производства.

Доводы апелляционной жалобы ООО "Атторней" о порядке расходования конкурсным управляющим Кузнецовым Е.И. предоставленных денежных средств от ООО "Урал-Инвест" не принимаются судом апелляционной жалобы, поскольку предметом рассматриваемой жалобы не является последующее расходование Кузнецовым Е.И. полученных денежных средств, а лишь само действие по заключению договора с ООО "Урал-Инвест".

Пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действиями арбитражного управляющего. По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

Вопреки доводам апелляционной жалобы ООО "Атторней" в материалы дела не представлено доказательств того, что оспариваемые действия конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. не соответствовали требованиям Закона о банкротстве, а также нарушали права и законные интересы кредиторов должника, в том числе ООО "Атторней".

Судом апелляционной инстанции установлено и это следует из пояснений представителей самого ООО "Атторней", что в период конкурсного производства ООО "Атторней" само финансировало текущие расходы конкурсного управляющего ООО Береславский порт" Кузнецова Е.И. на сумму 170 000 руб.

В связи с чем, суд первой правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Кроме того, ООО "Атторней" просило обязать конкурсного управляющего ООО "Береславский порт" Кузнецова Е.И. исполнить решения, принятые на собраниях кредиторов ООО "Береславский порт" от 07 июня 2017 года, 20 июня 2017 года и 22 июня 2017 года, а именно: снять с торгов имущество ООО "Береславский порт" (лот N 1 и лот N 2), не реализовывать имущество должника посредством публичного предложения; обратиться к организатору торгов с заявлением о снятии имущества ООО "Береславский порт" (лот N 1 и лот N 2) с торгов.

В соответствии с положениями статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении и изменении плана внешнего управления; об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему; об увеличении размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего; 5 о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; о заключении мирового соглашения; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов; об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; об избрании представителя собрания кредиторов.

Содержащийся в данной норме права перечень вопросов, по которым принимаются решения собранием кредиторов, не является исчерпывающим. Иные вопросы, входящие в компетенцию собрания кредиторов, определены в Законе о банкротстве применительно к отдельным процедурам банкротства.

Решения, принятые на собраниях кредиторов ООО "Береславский порт" от 07 июня 2017 года, 20 июня 2017 года, 22 июня 2017 года не относятся к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Вопреки доводам апелляционной жалобы ООО "Атторней" исходя из положений статей 12, 15 Закона о банкротстве об исключительной компетенции собрания кредиторов к компетенции собрания кредиторов не относится возможность принятия решений об обязании конкурсного управляющего совершить какие-либо действия. Такое решение принято с нарушением компетенции собрания кредиторов и не имеет обязательной силы для исполнения конкурсным управляющим.

Конкурсный управляющий действует самостоятельно и самостоятельно несет ответственность за свои действия (бездействия).

Негативным последствием невыполнения законного требования решения собрания кредиторов относящегося к его исключительной компетенции для конкурсного управляющего является возможность удовлетворения жалобы на него со стороны кредиторов должника, отстранения его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, привлечение его к административной ответственности и взыскание убытков.

Учитывая изложенное, доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как несостоятельные.

В связи с чем, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении жалобы в указанной части.

Суд апелляционной инстанции считает, что убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу принято законное и обоснованное определение в обжалуемой части, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Атторней" следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 сентября 2017 года по делу N А12-6350/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Грабко

Судьи

И.А. Макаров А.Ю. Самохвалова