Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2018 г. N 09АП-5960/18

г. Москва

10 апреля 2018 г.

Дело N А40-52851/17

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей С.А. Назаровой, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО Банк "ВВБ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.01.2018 г. по делу N А40-52851/17 вынесенное судьей П.А. Марковым,

о признании недействительным договор купли-продажи от 04.12.2015, заключенный между ООО "БУСТЕР" (продавец) и ООО "ШАНС" (ныне ООО "Ярстройсервис") следующего недвижимого имущества: - назначение: нежилое, общая площадь 39,9 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:171, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 38 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:173, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 53,7 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:177, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 32,6 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:181, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 389,5 кв.м., этаж 4, антресоль, с кадастровым номером 76:23:030714:183, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 10, 11, 13, 14, 15, 16, 21, 22, 23 антресоль; - 75/100 доля в праве собственности на помещение назначение: нежилое, общая площадь 213,6 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:184, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 17, 19, 20, 24; 5 - назначение: нежилое, общая площадь 959,3 кв.м., этаж 3, с кадастровым номером 76:23:010101:175175, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 1-26; - 358/1000 в праве собственности на земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: производственные цели, площадь 1 695 кв.м., с кадастровым номером 76:23:030714:178, расположенный по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Первомайская, дом 53/18.

при участии в судебном заседании:

от ПАО Банк "ВВБ" - Ворожцов П.Н., дов. от 12.12.2017,

от к/у ООО "Бустер" - Лаптев А.Н., дов. от 01.03.2018,

от ЗАО "Ярмарка" - генеральный директор Киселева С.Г., приказ 01.06.2017.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.06.2017 принято к производству заявление Мазепа Т.Д., Тихомировой Е.А., Анашиной Н.М. о признании банкротом ООО "Бустер" по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. Решением суда от 06.09.2017 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Хамматов Р.Р. Сообщение о признании должника банкротом опубликовано конкурсным управляющим в газете"Коммерсантъ" N 182 от 30.09.2017, стр. 79.

Определением от 10.01.2018 г. Арбитражный суд г. Москвы признал недействительным договор купли-продажи от 04.12.2015, заключенный между ООО "БУСТЕР" (продавец) и ООО "ШАНС" (ныне ООО "Ярстройсервис") следующего недвижимого имущества: - назначение: нежилое, общая площадь 39,9 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:171, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 38 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:173, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 53,7 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:177, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 32,6 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:181, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 389,5 кв.м., этаж 4, антресоль, с кадастровым номером 76:23:030714:183, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 10, 11, 13, 14, 15, 16, 21, 22, 23 антресоль; - 75/100 доля в праве собственности на помещение назначение: нежилое, общая площадь 213,6 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:184, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 17, 19, 20, 24; 5 - назначение: нежилое, общая площадь 959,3 кв.м., этаж 3, с кадастровым номером 76:23:010101:175175, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 1-26; - 358/1000 в праве собственности на земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: производственные цели, площадь 1 695 кв.м., с кадастровым номером 76:23:030714:178, расположенный по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Первомайская, дом 53/18.

Не согласившись с вынесенным определением, ПАО Банк "ВВБ" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. ЗАО "Ярмарка" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ПАО Банк "ВВБ" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представители ЗАО "Ярмарка" и к/у ООО "Бустер" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, конкурсным управляющим в ходе осуществления мероприятий конкурсного производства было выявлено, что 04.12.2015 между ООО "Бустер" (продавец) и ООО "ШАНС" (переименован в ООО "Ярстройсервис") (покупатель) заключен договор купли-продажи следующего недвижимого имущества: - назначение: нежилое, общая площадь 39,9 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:171, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18; - назначение: нежилое, общая площадь 38 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:173, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, - назначение: нежилое, общая площадь 53,7 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:177, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, - назначение: нежилое, общая площадь 32,6 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:181, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, - назначение: нежилое, общая площадь 389,5 кв.м., этаж 4, антресоль, с кадастровым номером 76:23:030714:183, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 10, 11, 13, 14, 15, 16, 21, 22, 23 антресоль, - 75/100 доля в праве собственности на помещение назначение: нежилое, общая площадь 213,6 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:184, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 17, 19, 20, 24, - назначение: нежилое, общая площадь 959,3 кв.м., этаж 3, с кадастровым номером 76:23:010101:175175, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, пом. 1-26, - 358/1000 в праве собственности на земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: производственные цели, площадь 1 695 кв.м., с кадастровым номером 76:23:030714:178, расположенный по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Первомайская, дом 53/18.

Конкурсный управляющий полагая, что оспариваемый договор является недействительной сделкой по основаниям п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, как совершенной с заинтересованным с должником лицом при неравноценном встречном исполнении, просил признать недействительной сделкой.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, установленным Законом о банкротстве.

Согласно п. 2 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника.

Определением суда от 23.06.2017 было принято заявление о признании должника несостоятельным (банкротом). Оспариваемая сделка была заключена 04.12.2015, то есть в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом.

В пункте 5 постановления Пленума от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для признания сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходима совокупность следующих условий: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию. Пунктом 7 Постановления Пленума от 23.12.2010 N 63 в силу абзаца 1 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В силу абз. тридцать пятого ст. 2 Закона о банкротстве под вредом, причиненным имущественным правам кредиторов понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий либо бездействия, приводящие к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В соответствии с пунктом 93 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" о наличии явного ущерба свидетельствует совершение сделки на заведомо и значительно невыгодных условиях. При этом следует исходить из того, что другая сторона должны была знать о наличии явного ущерба в том случае, если это было бы очевидно для любого участника сделки в момент ее заключения. Ущерб может заключаться как в любых материальных потерях, так и в нарушении иных охраняемых интересов.

Пунктом 2.1. договора от 04.12.2015 г. определено, что недвижимое имущество продается по соглашению сторон за 49.000.000 рублей. Данная цена сделки за выше перечисленное недвижимое имущество является явно неравноценным встречным исполнением обязательств со стороны ООО "ШАНС" (ныне ООО "Ярстройсервис"), так как такая цена на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

ООО "ШАНС" (ныне ООО "Ярстройсервис") в этот же день 04.12.2015 заключило предварительный договор купли-продажи того же самого недвижимого имущества, но уже по цене 82.963.599 рублей, что почти в два раза превышает цену оспариваемого договора.

В это время ООО "Бустер" заключались другие договоры по отчуждению недвижимого имущества по цене, равноценной предварительному договору от 04.12.2015 между ООО "ШАНС" и ЗАО "Ярмарка". ООО "ШАНС" (ныне ООО "Ярстройсервис") было известно, что совершением этой сделки причиняется вред имущественным правам кредиторов ООО "Бустер" и ответчику было известно об указанной цели должника к моменту совершения этой сделки, что подтверждается прилагаемой электронной перепиской.

После заключения оспариваемой сделки от 04.12.2015 ООО "БУСТЕР" продолжало осуществлять пользование и владение данным имуществом, что подтверждается прилагаемыми доказательствами, подтверждающими, что ООО "БУСТЕР" вплоть до декабря 2016 года производило ремонт в указанных выше помещениях, оплачивало счета за коммунальные услуги по этому имуществу. При таких обстоятельствах, в результате оспариваемой сделки произошло уменьшение конкурсной массы, денежные средства от реализации которой могли быть направлены на удовлетворение требований кредиторов.

В данном случае, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что сделку должника следует признать недействительной, применить последствия недействительности сделки.

В апелляционной жалобе апеллянт ссылается на то, что поскольку между ООО "ШАНС" (ООО "Ярстройсервис") и ЗАО "Ярмарка" не заключен основной договор купли-продажи недвижимого имущества и ни одна из сторон не настаивала на его заключении, что свидетельствует о мнимости предварительного договора, следовательно, о его недействительности не соответствует действительности, данный довод отклоняется судом апелляционной инстанции. Так, во исполнение обязательства перед ООО "ШАНС" по выкупу нежилых помещений были произведены оплаты: 31 декабре 2015 г. 1 047 126 руб. в соответствии с графиком 29.01.2016-900 000 руб., 30.03.2016-329 426 руб., 12.04.2016 г.- 164 руб. итого перечислено ООО "Шанс" по предварительному договору купли-продажи недвижимого имущества от 04.12.2015 г. 2 276 716 руб. Обо всех оплатах было известно ПАО Банк ВВБ, так как: 1) перечисление производилось по расчетным счетам, открытым в ПАО Банк ВВБ; 2) вся информация об оплате направлялась сотрудникам ПАО Банк "ВВБ" Фомичевой И.В. и Гладковой Н.В.

ЗАО "Ярмарка" в связи с произведенной оплатой обратилось к ООО "ШАНС" (ООО "Ярстройсервис") для заключения основного договора купли-продажи недвижимого имущества: - назначение: нежилое, общая площадь 39,9 кв.м., этаж 4, с кадастровым номером 76:23:030714:171, расположенное по адресу: Ярославская область, город Ярославль, ул. Нахимсона, дом 18, однако, ООО "ШАНС" уклонялось от заключения договора.

Отсутствие основного договора купли-продажи недвижимого имущества не является свидетельством мнимости предварительного договора купли-продажи недвижимого имущества, заключенного между ЗАО "Ярмарка" и ООО "Бустер" 04.12.2015 г., так как предварительный договор купли-продажи от 04.12.2015 г. добросовестно исполнялся ЗАО "Ярмарка".

Апелляционная коллегия соглашается с выводами судом первой инстанции и не усматривает оснований для их переоценки. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено. Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.01.2018 по делу N А40-52851/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО Банк "ВВБ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

С.А. Назарова А.Н. Григорьев