Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2018 г. N 07АП-7341/18

город Томск

21 декабря 2018 г.

Дело N А45-28987/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 декабря 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Иванова О.А.,

судей Кудряшевой Е.В.,

Назарова А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ташлыковой М.В. с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы Правдиной Марины Евгеньевны (N 07АП-7341/2018(6)), общества с ограниченной ответственностью "СитиСтрой" (N 07АП-7341/2018(10)) на решение от 07.09.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу NА45-28987/2017 (судья Свиридова Г.В.)) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "НСК Девелопмент" (ИНН 5406647260, ОГРН 1105476072635 адрес:630091, г.Новосибирск, ул. Ядринцевская, д23) (о признании должника несостоятельным (банкротом).

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "СитиСтрой" - Заргарян Л.Г. (доверенность от 12.04.2018),

иные лица, участвующие в деле не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

03.10.2017 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление конкурсного кредитора - Левиной Полины Александровны (далее - Левина П.А., кредитор) о признании должника - общества с ограниченной ответственностью "НСК Девелопмент" (далее - должник, ООО "НСК Девелопмент") несостоятельным (банкротом), в связи с наличием просроченной более трех месяцев задолженности в размере 4 030 512 рублей 50 копеек.

Решением от 07.09.2018 Арбитражного суда Новосибирской области должник - общество с ограниченной ответственностью "НСК Девелопмент" (ИНН 5406647260, ОГРН 1105476072635 адрес:630091, г.Новосибирск, ул. Ядринцевская, д23) признано несостоятельным (банкротом) в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, до 28.02.2019. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложить на члена Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс" Горбачева Ивана Юрьевича (ИНН 541015513630, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих - 39, адрес для направления корреспонденции арбитражному управляющему: 630075, г. Новосибирск, а/я 60). Взыскано с общества с ограниченной ответственностью "НСК Девелопмент" в пользу Левиной Полины Александровны 6000 рублей 00 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

С вынесенным решением не согласилась Правдина Марина Евгеньевна, (далее - апеллянт), в связи с чем обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, которым направить вопрос на новое рассмотрение. Ссылается на невозможность применения положений п.2 ст. 75 Закона о банкротстве. На момент вынесения судебного акта семимесячный срок не истек. У кредиторов не было возможности выразить свою волю. Отчет временного управляющего не позволяет достоверно оценить возможность или невозможность восстановления платежеспособности должника. Сведения о готовности строящегося объекта в отчете временного управляющего неактуальны, что вводит в заблуждение в отношении активов должника. Следует приостановить исполнение решения суда первой инстанции в связи с возможностью причинения убытков и невозможностью поворота исполнения судебного акта.

Апелляционная жалоба на решение суда подана также ООО "СитиСтрой". Апеллянт просит отменить решение суда и направить вопрос на новое рассмотрение. Указывает, что определением от 24.07.2018 проведение первого собрания кредиторов отложено до момента рассмотрения требований кредиторов заявленных в установленный законом срок. Суду не следовало принимать решение о признании должника банкротом до проведения собрания кредиторов. На момент вынесения судебного акта семимесячный срок не истек. У кредиторов не было возможности выразить свою волю. Отчет временного управляющего не позволяет достоверно оценить возможность или невозможность восстановления платежеспособности должника. Кредиторы исходят из возможности передачи 140 участникам долевого строительства объектов строительства. Не реализованы жилые помещения, право аренды.

В судебном заседании представитель ООО "СитиСтрой" поддержала апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам. Просила отменить обжалуемое решение.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Апеллянты указывают на то, что следует приостановить исполнение решения суда первой инстанции в связи с возможностью причинения убытков и невозможностью поворота исполнения судебного акта. Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2018 отказано в удовлетворении ходатайства о приостановлении исполнения решения от 07.09.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-28987/2017 о признании должника ООО НСК Девелопмент" банкротом, об открытии конкурсного производства, назначении Горбачева И.Ю. исполняющим обязанности конкурсного управляющего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела на основании доказательств.

Как следует из материалов дела, ООО "НСК Девелопмент" зарегистрировано Межрайонной Инспекцией Федеральной налоговой службы N 16 по Новосибирской области 22.10.2010, ОГРН 1105476072635, ИНН 5406647260, свидетельство серия 54 N 004246833 от 22.10.2010; размер уставного капитала в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 09.08.2018 составляет 12 000 000 рублей.

03.11.2017 Арбитражным судом Новосибирской области принято заявление Левиной Полины Александровны о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "НСК Девелопмент".

Определением от 15.03.2018 признано обоснованным заявление Левиной Полины Александровны о признании должника - общества с ограниченной ответственностью "НСК-Девелопмент", несостоятельным (банкротом). Введена в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "НСК-Девелопмент", процедура, применяемая в деле о банкротстве, наблюдение. Применены при банкротстве должника - общества с ограниченной ответственностью "НСК-Девелопмент" правила параграфа 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" "Банкротство застройщиков". Утвержден временным управляющим Горбачев Иван Юрьевич член Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс".

24.03.2018 в газете "Коммерсантъ" N 50 опубликовано сообщение о введении в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве, наблюдение.

Временным управляющим представлен в арбитражный суд отчет по результатам процедуры наблюдение.

В соответствии со сведениями указанными в отчете сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату 28.08.2018 - 131 115 773 рубля 69 копеек, в том 693 256 рублей 85 копеек (1 кредитор) - во вторую очередь; 11 325 540 рублей 00 копеек (6 кредиторов) в третью очередь; 50 079 165 рублей 21 копейка (60 кредиторов) в четвертую очередь; 69 017 811 рублей 63 копейки (95 кредиторов) в четвертую очередь (штрафные санкции).

В реестр требований по передаче жилых помещений включено 190 требований на сумму 561 339 897 рублей 78 копеек, в том числе по зданию N 5 - 45 требований на сумму уплаченную застройщику 124 920 166 рублей 16 копеек, по зданию N 7 - 5 требований на сумму уплаченную застройщику 63 417 922 рубля 82 копейки, по зданию N 4 - 111 требований на сумму уплаченную застройщику 262 804 002 рубля 00 копеек, по зданию N 8 - 46 кредиторов на сумму уплаченную застройщику 4 002 543 рубля 52 копейки.

Суммарный объем неисполненных обязательств участников строительства перед застройщиком на 28.08.2018 по зданию N 5 - 627 500 рублей 00 копеек, по зданию N 8 - 4 022 543 рубля 52 копейки, а всего 4 630 042 рубля 52 копейки.

У должника имеется имущество. В том числе строящиеся здания на следующих этапах строительства.

Многоэтажный жилой дом со встроенными общественными помещениями (здание N 4 по генплану) - III этап строительства многоэтажных жилых домов со встроенными общественными помещениями и здания общественного назначения, детского сада, трансформаторных подстанций, расположенного по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Кировский район, улица Зорге, дом 279 стр. Согласно проектной декларации (в редакции от 31.03.2017): этап реализации строительства - 80%; планируемый квартал и год выполнения этапа реализации проекта строительства - IV квартал 2017 года, планируемая стоимость строительства - 307 000 000 рублей.

Многоэтажный жилой дом со встроенными общественными помещениями (здание N 5 по генплану) - IV этап строительства многоэтажных жилых домов со встроенными общественными помещениями и здания общественного назначения, детского сада, трансформаторных подстанций, расположенного по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Кировский район, улица Зорге, дом 279 стр. Согласно проектной декларации (в редакции от 31.03.2017): этап реализации строительства - 40%; планируемый квартал и год выполнения этапа реализации проекта строительства - III квартал 2017 года, планируемая стоимость строительства - 307 000 000 рублей. Согласно проектной декларации (в редакции от 14.08.2017): этап реализации строительства - 55%; планируемый квартал и год выполнения этапа реализации проекта строительства - III квартал 2017 года, планируемая стоимость строительства - 307 000 000 рублей.

Многоэтажный жилой дом со встроенными общественными помещениями (здание N 7 по генплану) - V этап строительства многоэтажных жилых домов со встроенными общественными помещениями и здания общественного назначения, детского сада, трансформаторных подстанций, расположенного по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Кировский район, улица Зорге, дом 279 стр. Согласно проектной декларации (в редакции от 01.04.2017): этап реализации строительства - 20%; планируемый квартал и год выполнения этапа реализации проекта строительства - IV квартал 2018 года, планируемая стоимость строительства - 307 000 000 рублей.

Многоэтажный жилой дом со встроенными общественными помещениями (здание N 8 по генплану) - VI этап строительства многоэтажных жилых домов со встроенными общественными помещениями и здания общественного назначения, детского сада, трансформаторных подстанций, расположенного по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Кировский район, улица Зорге, дом 279 стр. Согласно проектной декларации (в редакции от 01.04.2017 г.): этап реализации строительства - 45%; планируемый квартал и год выполнения этапа реализации проекта строительства - IV квартал 2017 года, планируемая стоимость строительства - 307 000 000 рублей.

Арбитражный суд первой инстанции в обжалуемом решении установил, что из анализа финансового состояния следует, что абсолютные величины ликвидных активов свидетельствуют о невозможности быстрого удовлетворения каких-либо текущих обязательств. Это означает, что у должника недостаточно наиболее ликвидных активов, которые можно в сжатые сроки перевести в денежные средства для погашения текущей задолженности. По состоянию на 31.12.2017 у должника отсутствует возможность погасить текущие обязательства ликвидными активами, денежные средства отсутствуют. По состоянию на 31.12.2017 активов должно было хватать на покрытие части обязательств должника. По состоянию на 31.12.2017 должник являлся неплатежеспособным предприятием. По состоянию на 31.12.2017 у предприятия собственные оборотные средства для ведения хозяйственной деятельности составляли 170136 тыс. руб., большая часть из которых представлены дебиторской задолженностью, качество которой еще предстоит проверить в следующей процедуре. Результаты проведенного анализа финансово-экономического состояния деятельности ООО "НСК Девелопмент" за период: с 31.03.2014 по 31.12.2017 свидетельствуют о невозможности восстановления платежеспособности ООО "НСК Девелопмент" и удовлетворении всех требований кредиторов без продажи или передачи активов, привлечения дополнительных средств в строительство, возможно за счет привлечения инвестора активов. В настоящий момент предприятие не ведет хозяйственной деятельности.

Апелляционный суд учитывает, что доказательства, опровергающие выводы арбитражного суда первой инстанции, не представлены. Апеллянтами не оспаривается наличие признаков банкротства, не представлены доказательства возможности восстановления его платежеспособности.

Таким образом, у ООО "НСК-Девелопмент" имеются неисполненные обязательства перед кредиторами, превышающие установленный ст. 33 Закона о банкротстве и не исполненные более трех месяцев (с. 3 Закона о банкротстве).

При указанных обстоятельствах доводы апеллянтов о том, что отчет временного управляющего не позволяет достоверно оценить возможность или невозможность восстановления платежеспособности должника, сведения о готовности строящегося объекта в отчете временного управляющего неактуальны, что вводит в заблуждение в отношении активов должника, не опровергают факта наличия признаков банкротства ООО "НСК-Девелопмент". Они не препятствуют введению в отношении должника процедуры банкротства.

Поскольку в соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о банкротстве, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены, ООО "НСК Девелопмент" правомерно признано неплатежеспособным.

Из материалов дела следует, что проведение первого собрания кредиторов было назначено на 19.08.2018 в 18 час.00 мин.

Определением суда от 24.07.2018 удовлетворено ходатайство временного управляющего Горбачева И.Ю. и было определено отложить проведение первого собрания кредиторов должника - ООО "НСК Девелопмент", до завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок.

Определением суда от 24.07.2018 (резолютивная часть объявлена - 27.08.2018 года) в удовлетворении заявление конкурсного кредитора Наумкиной Татьяны Григорьевны об отмене обеспечительных мер в части отложения первого собрания кредиторов должника - ООО "НСК Девелопмент", отказано.

Сообщение о проведении первого собрания кредиторов аннулировано (сообщение N 29855235 от 28.08.2018).

По общему правилу, срок рассмотрения дела о банкротстве должника в суде по общему правилу не должен превышать семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд (статья 51 Закона о банкротстве).

Согласно разъяснениям, данным в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", рассмотрение вопросов о принятии и обоснованности каждого заявления о признании должника банкротом должно происходить в той последовательности, в которой они поступили в суд. Если суд принял одно заявление о признании должника банкротом (возбудил дело о банкротстве), то все аналогичные заявления, поступившие позже первого заявления, принимаются судом как заявления о вступлении в то же дело о банкротстве по правилам статей 42 - 44 и 48 Закона о банкротстве, на что указывается в заявлении об их принятии. При этом датой возбуждения дела о банкротстве является дата принятия судом первого заявления независимо от того, какое заявление впоследствии будет признано обоснованным.

При введении наблюдения на основании заявления, оставлявшегося без движения, предусмотренный статьей 51 Закона о банкротстве срок рассмотрения дела о банкротстве исчисляется со дня вынесения судом определения о принятии такого заявления.

Из материалов настоящего дела следует, что 03.11.2017 Арбитражным судом Новосибирской области принято заявление Левиной Полины Александровны о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "НСК Девелопмент".

Таким образом, на дату вынесения обжалуемого решения 31.08.2018 срок, установленный ст. 51 Закона о банкротстве истек.

Согласно ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве. В случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку. При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, арбитражный суд:

выносит определение о введении финансового оздоровления, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц, при условии предоставления достаточного обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов;

при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, предусмотренных настоящей статьей, выносит определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена;

при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Апелляционный суд учитывает, что собрание кредиторов должника не проведено. Именно на данный факт ссылаются апеллянты.

В условиях наличия нерассмотренных требований кредиторов и вынесения определения суда от 24.07.2018 об отложении проведения первого собрания кредиторов должника - ООО "НСК Девелопмент" до завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, у арбитражного суда первой инстанции отсутствовала возможность отложения рассмотрения дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве.

Арбитражный суд первой инстанции правомерно рассмотрел вопрос о признании ООО "НСК Девелопмент" банкротом по существу.

Поскольку отсутствовали основания для введения финансового оздоровления или внешнего управления, а признаки банкротства установлены, то суд обоснованно признал ООО "НСК Девелопмент" банкротом и открыл в отношении него конкурсное производство.

По изложенным основаниям апелляционный суд отклоняет доводы апеллянтов о том, что невозможным было применение п. 2 ст. 75 Закона о банкротстве.

При этом апелляционный суд учитывает, что законодательство о банкротстве не исключает возможности введения в отношении должника процедуры банкротства внешнего управления в том числе после признания его банкротом (ст. 146 Закона о банкротстве). Не исключена возможность мирового соглашения.

Таким образом, кредиторы не лишены возможности выразить свою волю относительно последующего хода процедуры банкротства.

Учитывая отсутствие волеизъявления кредиторов по вопросу кандидатуры арбитражного управляющего, которого следует утвердить конкурсным управляющим должника, арбитражный суд возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего Горбачева Ивана Юрьевича, что соответствует п. 3 ст. 75 Закона о банкротстве.

Судебные расходы распределены судом верно апелляционные жалобы доводов в данной части не содержат.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на апеллянтов.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 07.09.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-28987/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы Правдиной Марины Евгеньевны, общества с ограниченной ответственностью "СитиСтрой" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

О.А. Иванов

Судьи

Е.В. Кудряшева А.В. Назаров