Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2019 г. N 09АП-10787/19

г. Москва

1 апреля 2019 г.

Дело N А40-58845/18

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи.Г. Нагаева,

судей А.Н. Григорьева, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "АСТЕРОС" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2019 г. по делу N А40-58845/18 вынесенное судьей Л.А. Кравчук, о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Астерос" требования кредитора ПАО "Сбербанк России" в размере 910 283 691 руб. 65 коп. основной долг, 282 650 руб. 41 коп. неустойка в третью очередь удовлетворения.

при участии в судебном заседании:

от АО "АСТЕРОС" - Забабурин И.С.по дов. от 12.03.2019, Плитчук А.Я. по дов. от 14.11.2018

от ПАО "Сбербанк России" - Ботанова М.А. по дов. от 07.03.2017

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12 июля 2018 года в отношении должника Акционерного общества "Астерос" (ИНН 7721163646, ОГРН 1027739254025, адрес: 115035, г. Москва, ул. Пятницкая, д. 2/38, стр. 3) введена процедура наблюдение, временным управляющим утвержден Белокопыт Алексей Васильевич. Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим должника в Газете "Коммерсантъ" N 128 от 21.07.2018, стр. 69.

10.08.2018 года (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило требование кредитора ПАО "Сбербанк России" о включении в Реестр требований кредиторов задолженности в размере 910 283 691 руб. 65 коп.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2019 г. включены в Реестр требований кредиторов должника АО "Астерос" требования кредитора ПАО "Сбербанк России" в размере 910 283 691 руб. 65 коп. - основной долг, 282 650 руб. 41 коп. - неустойка в третью очередь удовлетворения. Не согласившись с вынесенным определением, АО "АСТЕРОС" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. От ПАО "Сбербанк России" поступили письменные пояснения на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель АО "АСТЕРОС" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель ПАО "Сбербанк России" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Согласно п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Согласно п. 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" с учетом специфики дел о банкротстве при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Удовлетворяя требования кредитора, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что размер и основания требований подтверждены представленными в материалы дела доказательствами. Суд апелляционной инстанции считает, что ПАО "Сбербанк России" представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, о включении которой в реестр требований кредиторов должника просит кредитор.

Как следует из материалов дела, 29.03.2017 между Банком и АО "АСТЕРОС" был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий N 888, в соответствии с которым Банк (Гарант) предоставляет гарантии на основании Поручений АО "АСТЕРОС" (Принципал), оформленных в соответствии с Приложением N 1. Максимальная сумма каждой гарантии не может превышать 250 000 000 руб., а срок 12 месяцев. Лимит всех гарантий не может превышать 800 000 000 руб., а срок действия лимита - 28.03.2019. Бенефициарами по Договору являются контрагенты Принципала.

Согласно п.4.1 Договора за предоставление каждой гарантии Принципал уплачивает вознаграждение в процентах от суммы соответствующей гарантии за период начиная с даты предоставления и до даты истечения срока действия гарантии. Размер вознаграждения составляет 2,3% годовых. Вознаграждение уплачивается ежеквартально. В соответствии с п.4.2 Договора за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром, Принципал перечисляет плату из расчета 15% годовых с суммы произведенного платежа по соответствующей гарантии.

По п.6.1 Договора в случае осуществления Гарантом платежа по любой из гарантий Бенефициару, Принципал, независимо от наличия/отсутствия возражений по существу требования Бенефициара, не позднее 10 рабочих дней с даты получения (включительно) от Гаранта предусмотренного п.7.2.2 Договора-888 письменного требования о возмещении платежа, возмещает Гаранту сумму произведенного платежа в полном объеме.

Согласно п.7.2.2 Договора не позднее следующего рабочего дня после осуществления Гарантом платежа по требованию Бенефициара, Гарант обязан в письменной форме известить Принципала об исполнении Гарантом обязательств по соответствующей гарантии, направив Принципалу письменное требование о возмещении платежа, в котором Гарант одновременно уведомляет Принципала о величине ежедневно начисляемой платы за вынужденное отвлечение денежных средств. В соответствии с п.10.2 Договора при несвоевременном исполнении Принципалом своих платежных обязательств по Договору, Принципал уплачивает Гаранту неустойку в размере 30% годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно). На основании вышеуказанного договора Банком были предоставлены АО "АСТЕРОС" гарантии и в отношении следующих гарантий имеет место ненадлежащее исполнение АО "АСТЕРОС" своих обязательств перед Банком.

1.1. В соответствии с Дополнительным соглашением N 7 от 15.08.2017 к Договору-888 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/888-7 от 15.08.2017, на сумму 18 536 535,63 руб., в пользу бенефициара ОАО "ОЛИМПИЙСКИЙ КОМПЛЕКС "ЛУЖНИКИ", со сроком действия до 29.11.2018. В нарушение условий Договора-888 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 213 754,19 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 10 409,78 руб. - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

1.2. В соответствии с Дополнительным соглашением N 16 от 28.12.2017 к Договору-888 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/888-16 от 28.12.2017, на сумму 19 909 159,09 руб., в пользу бенефициара АО "Лужники", со сроком действия до 18.05.2018. В нарушение условий Договора-888 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 60 218,39 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 4 701,89 руб. - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

1.3. В соответствии с Дополнительным соглашением N 17 от 26.01.2018 к Договору-888 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/888-17 от 29.01.2018, на сумму 7 970 186,07 руб., в пользу бенефициара АО "Лужники", со сроком действия до 03.06.2018. В нарушение условий Договора-888 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 32 142,78 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии; 2 509,78 руб. - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

1.4. В соответствии с Дополнительным соглашением N 18 от 30.01.2018 к Договору-888 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/888-18 от 30.01.2018, на сумму 250 000 000,00 руб., в пользу бенефициара АО "УК "Динамо", со сроком действия до 25.05.2018. В нарушение условий Договора-888 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 882 191,78 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии; 68 883,47 руб. - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром АО "УК "Динамо", последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/1569/0023/888-18 от 30.01.2018 с требованием совершить платеж в размере 250 000 000 руб. Банк 20.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 38/1569/0023/888-18 от 30.01.2018 и осуществил платеж в размере 250 000 000 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 251 839 885,53 руб., в том числе: 250 000 000 руб. - размер задолженности по гарантии, 1 746 575,34 руб. - просроченная плата за обслуживание, 93 310,19 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

1.5. В соответствии с Дополнительным соглашением N 19 от 30.01.2018 к Договору-888 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/888-19 от 30.01.2018, на сумму 4 100 011,33 руб., в пользу бенефициара АО "УК "Динамо", со сроком действия до 25.05.2018. В нарушение условий Договора-888 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 14 467,99 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 1 129,69 руб. - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром АО "УК "Динамо", последний обратился к Банку в соответствии условиями гарантии 38/1569/0023/888-19 от 30.01.2018 с требованием совершить платеж в размере 4 100 011,33 руб. Банк 20.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 38/1569/0023/888-19 от 30.01.2018 и осуществил платеж в размере 4 100 011,33 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 4 130 185,53 руб., в том числе: 4 100 011,33 руб. -размер задолженности по гарантии, 28 643,91 руб. - просроченная плата за обслуживание, 1 530,29 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

2. Как усматривается из материалов дела, 21.03.2017 между Банком и АО "АСТЕРОС" был заключен договор о предоставлении банковских гарантий N 877 от 21.03.2017 (далее - Договор-877), в соответствии с которым Банк (Гарант) предоставляет гарантии по Договору субподряда N 20170002 на проектирование и строительство в отношении выполнения работ по рабочему проектированию и монтажу внутренних видеоэкранов для объекта "ВТБ Арена-Централитный стадион "Динамо", заключенный АО "АСТЕРОС" с Кодест Интренешнл С.р.л. Лимит всех гарантий не может превышать 13 324 483,27 руб., а срок действия лимита - 18.05.2018. Бенефициар по Договору-877 - Кодест Интренешнл С.р.л. Согласно п.4.1 Договора-877 за предоставление каждой гарантии Принципал уплачивает вознаграждение в процентах от суммы соответствующей гарантии за период начиная с даты предоставления и до даты истечения срока действия гарантии. Размер вознаграждения составляет 2,3% годовых. Вознаграждение уплачивается ежеквартально. В соответствии с п.4.2 Договора-877 за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром, Принципал перечисляет плату из расчета 15% годовых с суммы произведенного платежа по соответствующей гарантии.

По п.6.1 Договора-877 в случае осуществления Гарантом платежа по любой из гарантий Бенефициару, Принципал, независимо от наличия/отсутствия возражений по существу требования Бенефициара, не позднее 10 рабочих дней с даты получения (включительно) от Гаранта предусмотренного п.7.2.2 Договора-877 письменного требования о возмещении платежа, возмещает Гаранту сумму произведенного платежа в полном объеме.

Согласно п.7.2.2 Договора-877 не позднее следующего рабочего дня после осуществления Гарантом платежа по требованию Бенефициара, Гарант обязан в письменной форме известить Принципала об исполнении Гарантом обязательств по соответствующей гарантии, направив Принципалу письменное требование о возмещении платежа, в котором Гарант одновременно уведомляет Принципала о величине ежедневно начисляемой платы за вынужденное отвлечение денежных средств. В соответствии с п.10.2 Договора-877 при несвоевременном исполнении Принципалом своих платежных обязательств по Договору-877, Принципал уплачивает Гаранту неустойку в размере 30% годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

2.1. В соответствии с Дополнительными соглашениями N 2 от 23.03.2017 и N 3 от 29.11.2017 к Договору-877 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/877-1 от 23.03.2017, на сумму 4 104 252,08 руб. (изначально была 7 994 689,96 руб.), со сроком действия до 01.05.2018 (изначально-28.11.2017). В нарушение условий Договора-877 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 8 017,35 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 626,01 руб. неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/1569/0023/877-1 от 23.03.2017 с требованием совершить платеж в размере 2 633 713,96 руб. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 38/1569/0023/877-1 от 23.03.2017 и осуществи платеж в размере 2 633 713,96 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 2 650 803,2 руб., в том числе: 2 633 713,96 руб. -размер задолженности по гарантии, 16 235,22 руб. - просроченная плата за обслуживание, 854,02 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

В соответствии с Дополнительными соглашениями N 1 от 23.03.2017 и N 4 от 29.11.2017 к Договору-877 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/877-2 от 23.03.2017, на сумму 5 329 793,31, со сроком действия до 24.04.2018. В нарушение условий Договора-877 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 10 411,35 руб. - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 812,94 руб. - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

3. Как усматривается из материалов дела, 21.03.2017 Банком и АО "Астерос" был заключен договор о предоставлении банковских гарантий N 876 от 21.03.2017 (далее -Договор-876), в соответствии с которым Банк (Гарант) предоставляет гарантии по Договору субподряда N 20170002 на проектирование и строительство в отношении выполнения работ по рабочему проектированию и монтажу внутренних видеоэкранов для объекта "ВТБ Арена-Централитный стадион "Динамо", заключенный АО "Астерос" с Кодест Интренешнл С.р.л. Лимит всех гарантий не может превышать 4 600 865,22 евро, а срок действия лимита - 18.05.2018. Бенефициар по Договору-876 Кодест Интренешнл С.р.л. Согласно п.4.1 Договора-876 за предоставление каждой гарантии Принципал уплачивает вознаграждение в процентах от суммы соответствующей гарантии за период начиная с даты предоставления и до даты истечения срока действия гарантии. Размер вознаграждения составляет 2,3% годовых. Вознаграждение уплачивается ежеквартально.

В соответствии с п.4.2 Договора-876 за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром, Принципал перечисляет плату из расчета 7% годовых с суммы произведенного платежа по соответствующей гарантии.

По п.6.1 Договора-876 в случае осуществления Гарантом платежа по любой из гарантий Бенефициару, Принципал, независимо от наличия/отсутствия возражений по существу требования Бенефициара, не позднее 10 рабочих дней с даты получения (включительно) от Гаранта предусмотренного п.7.2.2 Договора-876 письменного требования о возмещении платежа, возмещает Гаранту сумму произведенного платежа в полном объеме.

Согласно п.7.2.2 Договора-876 не позднее следующего рабочего дня после осуществления Гарантом платежа по требованию Бенефициара, Гарант обязан в письменной форме известить Принципала об исполнении Гарантом обязательств по соответствующей гарантии, направив Принципалу письменное требование о возмещении платежа, в котором Гарант одновременно уведомляет Принципала о величине ежедневно начисляемой платы за вынужденное отвлечение денежных средств.

В соответствии с п. 10.2 Договора-876 при несвоевременном исполнении Принципалом своих платежных обязательств по Договору-876, Принципал уплачивает Гаранту неустойку в размере 16,5% годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

3.1. В соответствии с Дополнительными соглашениями N 2 от 23.03.2017 и N 4 от 29.11.2017 к Договору-876 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/876-1 от 23.03.2017, на сумму 1 623 834,9 евро, со сроком действия до 01.05.2017 (изначально-28.11.2017). В нарушение условий Договора-876 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 213 074,23 руб. (3 172,04 евро) - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 8 419,68 руб. (115,58 евро) - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

3.2. В соответствии с Дополнительными соглашениями N 1 от 23.03.2017 и N 5 от 29.11.2017 к Договору-876 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/876-2 от 23.03.2017, на сумму 1 082 556,60 евро, со сроком действия до 01.05.2017 (изначально - 28.11.2017). В нарушение условий Договора-876 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 154 049,25 руб. (2 114,69 евро) - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 5 613,61 руб. (77,06 евро) - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

3.3. В соответствии с Дополнительным соглашением N 6 от 29.11.2017 к Договору- 876 Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/1569/0023/876-3 от 27.03.2017, на сумму 1 894 474,05 евро, со сроком действия до 01.05.2018 (изначально -28.11.2017). В нарушение условий Договора-876 и дополнительных соглашений к нему АО "АСТЕРОС" ненадлежащим образом исполнял свои обязательства по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии. Размер задолженности составляет: 158 699,81 руб. (2 178,53 евро) - вознаграждение за выдачу банковской гарантии, 5 728,61 руб. (79,38 евро) - неустойка за просрочку вознаграждения за выдачу банковской гарантии.

4. Как усматривается из материалов дела, 19.12.2017 между Банком и АО "Астерос" был заключен договор о предоставлении банковских гарантий N 639 от 19.12.2017 (далее - Договор-639), в соответствии с которым Банк (Гарант) предоставляет гарантии исполнения договорных обязательств. Лимит всех гарантий не может превышать 526 581 343,82 руб., а срок действия лимита - 01.05.2018. Бенефициар по Договору-639 Кодест Интренешнл С.р.л.

Согласно п.4.1 Договора-639 за предоставление каждой гарантии Принципал уплачивает вознаграждение в процентах от суммы соответствующей гарантии за период начиная с даты предоставления и до даты истечения срока действия гарантии. Размер вознаграждения составляет 2% годовых. В соответствии с п.4.2 Договора-639 за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром, Принципал перечисляет плату из расчета 11% годовых с суммы произведенного платежа по соответствующей гарантии.

По п.6.1 Договора-639 в случае осуществления Гарантом платежа по любой из гарантий Бенефициару, Принципал, независимо от наличия/отсутствия возражений по существу требования Бенефициара, не позднее 10 рабочих дней с даты получения (включительно) от Гаранта предусмотренного п.7.2.2 Договора-639 письменного требования о возмещении платежа, возмещает Гаранту сумму произведенного платежа в полном объеме.

Согласно п.7.2.2 Договора-639 не позднее следующего рабочего дня после осуществления Гарантом платежа по требованию Бенефициара, Гарант обязан в письменной форме известить Принципала об исполнении Гарантом обязательств по соответствующей гарантии, направив Принципалу письменное требование о возмещении платежа, в котором Гарант одновременно уведомляет Принципала о величине ежедневно начисляемой платы за вынужденное отвлечение денежных средств.

В соответствии с п. 10.2 Договора-639 при несвоевременном исполнении Принципалом своих платежных обязательств по Договору-639, Принципал уплачивает Гаранту неустойку в размере 22% годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

4.1. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/639-1 от 21.12.2017, на сумму 27 029 010,09 руб., со сроком действия до 01.05.2018. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/639-1 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 22 693 009,58 руб. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 3838/0000/0014/639-1 от 21.12.2017 и осуществил платеж в размере 22 693 009,58 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 22 799 551,67 руб., в том числе: 22 693 009,58 руб. - размер задолженности по гарантии, 102 584,84 руб. - просроченная плата за обслуживание, 3 957,25 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

4.2. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/639-2 от 21.12.2017, на сумму 27 241 357,62 руб., со сроком действия до 01.05.2018. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/639-2 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 24 363 575,08 руб. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 3838/0000/0014/639-2 от 21.12.2017 и осуществил платеж в размере 24 363 575,08 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 24 477 960,35 руб., в том числе: 24 363 575,08 руб. - размер задолженности по гарантии, 110 136,71 руб. - просроченная плата за обслуживание, 4 248,56 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

4.3. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/639-3 от 21.12.2017, на сумму 163 949 118,71 руб., со сроком действия до 01.05.2018. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/639-3 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 115 402 170,88 руб. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 3838/0000/0014/639-3 от 21.12.2017 и осуществил платеж в размере 115 402 170,88 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 115 943 975,96 руб., в том числе: 115 402 170,88 руб. - размер задолженности по гарантии, 521 681,05 руб. - просроченная плата за обслуживание, 20 124,03 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

4.4. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/639-4 от 21.12.2017, на сумму 167 024 890,39 руб., со сроком действия до 01.05.2018. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/639-4 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 149 851 147 руб. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 3838/0000/0014/639-4 от 21.12.2017 и осуществил платеж в размере 149 851 147,41 руб. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 150 554 688,01 руб., в том числе: 149 851 147,41 руб. - размер задолженности по гарантии, 677 409,30 руб. - просроченная плата за обслуживание, 26 131,30 руб. - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

5. Как усматривается из материалов дела, 12.12.2017 между Банком и АО "Астерос" был заключен договор о предоставлении банковских гарантий N 640 от 12.12.2017 (далее - Договор-640), в соответствии с которым Банк (Гарант) предоставляет гарантии по Договору субподряда N 20160332 по рабочему проектированию, изготовлению, монтажу и пуско-наладке систем сверхнизкого напряжения от 15 апреля 2016 года, заключенным между АО "Астерос" и Кодест Интренешнл С.р.л. обязательства по полному или частичному возврату авансового платежа (платежей) по Контракту. Лимит всех гарантий не может превышать 11 099 758,31 евро, а срок действия лимита - 01.05.2018. Бенефициар по Договору-640 Кодест Интренешнл С.р.л. Согласно п.4.1 Договора-640 за предоставление каждой гарантии Принципал уплачивает вознаграждение в процентах от суммы соответствующей гарантии за период начиная с даты предоставления и до даты истечения срока действия гарантии. Размер вознаграждения составляет 2% годовых.

В соответствии с п.4.2 Договора-640 за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед Бенефициаром, Принципал перечисляет плату из расчета 7% годовых с суммы произведенного платежа по соответствующей гарантии.

По п.6.1 Договора-640 в случае осуществления Гарантом платежа по любой из гарантий Бенефициару, Принципал, независимо от наличия/отсутствия возражений по существу требования Бенефициара, не позднее 10 рабочих дней с даты получения (включительно) от Гаранта предусмотренного п.7.2.2 Договора-640 письменного требования о возмещении платежа, возмещает Гаранту сумму произведенного платежа в полном объеме.

Согласно п.7.2.2 Договора-640 не позднее следующего рабочего дня после осуществления Гарантом платежа по требованию Бенефициара, Гарант обязан в письменной форме известить Принципала об исполнении Гарантом обязательств по соответствующей гарантии, направив Принципалу письменное требование о возмещении платежа, в котором Гарант одновременно уведомляет Принципала о величине ежедневно начисляемой платы за вынужденное отвлечение денежных средств. В соответствии с п. 10.2 Договора-640 при несвоевременном исполнении Принципалом своих платежных обязательств по Договору-640, Принципал уплачивает Гаранту неустойку в размере 14% годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

5.1. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/640-1 от 21.12.2017, на сумму 2 217 771,60 евро, со сроком действия до 01.05.2018. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/640-1 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 1 040 458,98 евро. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/640-1 от 21.12.2017 и осуществил платеж. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 76 017 914,44 руб. (1 043 525,55 евро), в том числе: 75 794 523,41 руб. (1 040 458,98 евро) - размер задолженности по гарантии, 218 038,95 руб. (2 993,10 евро) - просроченная плата за обслуживание, 5 352,08 руб. (73,47 евро) - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

5.2. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/640-2 от 21.12.2017, на сумму 2 890 378,67 евро, со сроком действия до 01.05.2018. В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/640-2 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 1 891 572,31 евро. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/640-2 от 21.12.2017 и осуществил платеж. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 138 201 876,08 руб. (1 897 147,4 евро), в том числе: 137 795 746,38 руб. (1 891 572,31 евро) - размер задолженности по гарантии, 396 398,77 руб. (5 441,51 евро) - просроченная плата за обслуживание, 9 730,93 руб. (133,58 евро) - неустойка за просрочку платы за обслуживание.

5.3. На основании распоряжения клиента Банком предоставлена АО "АСТЕРОС" гарантия 38/0000/0014/640-3 от 21.12.2017, на сумму 3 110 475,99 евро, со сроком действия до 01.05.2018.

В связи с ненадлежащим исполнением АО "АСТЕРОС" своих обязательство перед бенефициаром Кодест Интренешнл С.р.л., последний обратился к Банку в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/640-3 от 21.12.2017 с требованием совершить платеж в размере 1 667 147,73 евро. Банк 23.04.2018 исполнил свои обязательства в соответствии с условиями гарантии 38/0000/0014/640-3 от 21.12.2017 и осуществил платеж. До настоящего времени АО "АСТЕРОС" не возместил произведенный Банком платеж. Размер задолженности составляет 121 804 988,30 руб. (1 672 061,36 евро), в том числе: 121 447 044,12 руб. (1 667 147,73 евро) - размер задолженности по гарантии, 349 367,88 руб. (4 795,9 евро) - просроченная плата за обслуживание, 8 576,30 руб. (117,73 евро) - неустойка за просрочку платы за обслуживание. Таким образом, общий размер задолженности АО "АСТЕРОС" перед ПАО "Сбербанк России" составляет 910 283 691 руб. 65 коп., в том числе: 910 001 041 руб. 24 коп. - основной долг, 282 650 руб. 41 коп. - неустойка. Расчет судом проверен и принят. Доказательства оплаты долга в материалы дела не представлены.

В соответствии со ст. 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, за исключением случаев, если соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на платеж по гарантии.

Статьями 309 и 310 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями самого обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Абзацем 2 пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве предусмотрено, что состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и то принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Как разъяснено в пункте 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", если банковской гарантией было обеспечено исполнение обязательства, возникшего до дня возбуждения дела о банкротстве должника-принципала, и гарант уплатил бенефициару сумму, на которую выдана гарантия, после этого дня, требование гаранта к должнику-принципалу о возмещении указанной суммы не относится к текущим платежам и подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Поскольку сложившаяся судебная практика исходит из того, что в упомянутом случае гарант приобретает к должнику-принципалу самостоятельное требование, которое при этом не является текущим, а предъявить подобное требование как реестровое в деле о банкротстве банк-гарант может только после уплаты им бенефициару денежной суммы по банковской гарантии, то положения абзаца 3 пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве в силу аналогии закона (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) подлежат применению к добросовестному гаранту с учетом правил пункта 3 статьи 61.6 Закона о банкротстве: требование добросовестного гаранта считается заявленным в установленный Законом о банкротстве срок, если оно предъявлено в течение двух месяцев со дня возникновения права на регресс (Определение Верховного суда РФ от 24ю09.2014 по делу N 307-ЭС14-10, А44-5100/2012).

В своих возражениях должник ссылается на то, что требования кредитора не подтверждены надлежащими документами и доказательствами, в частности заявителем не представлены в материалы дела: надлежаще заверенные банковские гарантии, читаемые копии банковских гарантий, не имеется лицензии на осуществление банковских операций, не имеется выписок со счета Банка-Гаранта, свидетельствующие о перечислении денежных средств Бенефициарам, не представлены банковские ордера, не подтверждены полномочия лиц, подписавших банковские гарантии.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, подлежат отклонению как не влияющие на предмет спора, поскольку имеют формальный характер, и по сути выражают несогласие с оценкой обстоятельств и доказательств дела, данных судом первой инстанции. В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обязательства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. Обязанность доказывания в данном случае возложена на заявителя. Суд оценивает заявленные требования на основании представленных в материалы дела документов.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", следует, что при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве суды исходят из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Сведения о лицензии имеются в выписке из ЕГРЮЛ в отношении ПАО "Сбербанк России", представленной в материалы дела. Кроме того, данные сведения являются общедоступными. Полномочия лиц, подписавших банковские гарантии, представлены в оригинале на обозрение суда. Кроме того, подписи лиц, подписавших банковские гарантии, заверены печатями Банка и Общества. Получение банковских гарантий производилось уполномоченными лицами должника по представляемым доверенностям.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2019 г. по делу N А40-58845/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "АСТЕРОС" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.С. Гарипов А.Н. Григорьев