Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2019 г. N 09АП-43759/19

г. Москва

13 сентября 2019 г.

Дело N А40-109097/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г.Нагаева,

судей А.Н.Григорьева, В.В.Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "МАТЮШКИНСКАЯ ВЕРТИКАЛЬ", на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2019 по делу N А40-109097/18, вынесенное судьей А.А. Свириным, об обязании генерального директора ООО "Матюшкинская вертикаль" Удовиченко Дениса Юрьевича передать временному управляющему ООО "Матюшкинская вертикаль" Агапову Данилу Евгеньевичу заверенные копии документов.

при участии в судебном заседании:

от ГК АСВ к/у ПАО "Банк Югра"-Магда А.В. по дов.от 01.03.2019

от к/у ООО "Густореченское"-Савицкий Р.В. по дов.от 22.05.2019

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.10.2018 в отношении должника ООО "Матюшкинская Вертикаль" (ИНН 7022013359, ОГРН 1057000331442) введена процедуры наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Агапов Д.Е. Сообщение о данном факте опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 198 от 27.10.2018. 24.05.2019 в Арбитражный суд г. Москвы в электронном виде от временного управляющего ООО "Матюшкинская Вертикаль" Агапова Д.Е. поступило ходатайство об истребовании документов у руководителя должника Удовиченко Д.Ю.

Определением от 07.06.2019 г. Арбитражный суд г. Москвы обязал генерального директора Общества с ограниченной ответственностью "Матюшкинская вертикаль" (121087, г.Москва, Багратионовский проезд, д.7, к.2, ком.247; ИНН 7022013359, ОГРН 1057000331442) Удовиченко Дениса Юрьевича передать временному управляющему ООО "Матюшкинская вертикаль" Агапову Данилу Евгеньевичу заверенные копии следующих документов: Протоколы собраний участников (решений участника) ООО "Матюшкинская вертикаль", за период с 25.03.2019 г. по 24.05.2019 г. Бухгалтерскую отчетность за 2018 г. (формы 1, 2, 4, 5 бухгалтерской отчетности, расшифровка коммерческих, управленческих, операционных и прочих доходов и расходов формы N 2 бухгалтерской отчетности за указанный период). Заключение аудиторской фирмы к бухгалтерской отчетности ООО "Матюшкинская вертикаль" за 2018 г. Расшифровка себестоимости, расшифровка коммерческих, управленческих, операционных и прочих доходов и расходов формы Ns 2 бухгалтерской отчетности (за период с 01.01.2018 г. по 31.12.2018 г.). Планы производства и реализации продукции, сметы, калькуляции за 2018 гг. Расшифровка внеоборотных активов (за период с 01.01.2018 г. по 24.05.2019 г.): Балансовая стоимость активов, используемых в производственном процессе; Балансовая стоимость активов, неиспользуемых в производственном процессе, а также их возможная стоимость при реализации на рыночных условиях; Перечень законсервированных объектов основных средств (при наличии) их краткая характеристика; Перечень основных средств ООО "Матюшкинская вертикаль" Расшифровка нематериальных активов; Перечень объектов незавершенного строительства; Перечень прочих внеоборотных активов; Расшифровки долгосрочных и краткосрочных финансовых вложений Оборотные активы (за период с 01.01.2018 г. по 24.05.2019 г.): Технологический размер запасов сырья и материалов, ниже которых производственный процесс невозможен; Размер запасов сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса, размер запасов, реализация которых по балансовой стоимости затруднительна Расходы будущих периодов; " Перечень дебиторов на 24.05.2019 г. с указанием наименования (Ф.И.О.), адреса, даты возникновения задолженности, суммы задолженности, текущее состояние взыскания 3 задолженности к дебитору (напр. не принимались, претензия, исковое заявление на стадии рассмотрения, исполнительное производство, акт о невозможности взыскания и т.п.), с указанием задолженности, которая не может быть взыскана Прочие оборотные активы Расшифровка себестоимости, управленческих, коммерческих, прочих затрат (по ф.N 2) с выделением постоянных и переменных затрат Прочие доходы (внереализационные, операционные и т.п.) Информация по обязательствам ООО "Матюшкинская вертикаль" (за период с 01.01.2018 г. 24.05.2019 г.); Перечень кредиторов по кредитам и займам (долгосрочным и краткосрочным с указанием сумм задолженности и сроков погашения); Перечень кредиторов с указанием сумм задолженности и основанием их возникновения; Перечень работников (бывших работников) ООО "Матюшкинская вертикаль" с указанием сумм задолженности, основания и периода возникновения задолженности; Справка о задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами с указанием сумм основной задолженности, штрафов, пеней. Информация о рынке (конкуренты, объемы производства, емкость рынка - объемы потребляемой и выпускаемой продукции). Договоры, соглашения, контракты, заключенные ООО "Матюшкинская вертикаль" со всеми контрагентами, банками и иными кредитными организациями, иными коммерческими и некоммерческими организациями, государственными органами по следующим группам: поставщики и подрядчики, потребители (арендаторы), на предоставление займов, на получение кредитов, приобретение акций и внесение средств в УК за период с 25.03.2019 г. по 24.05.2019 г. Акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств ООО "Матюшкинская вертикаль" за 2018 г. Перечень основных поставщиков и потребителей продукции с указанием наименования, суммы оборота с каждым за 2018 г., оценочно: доля в общем объеме реализации, поставок. Сведения о фактической численности работников ООО "Матюшкинская вертикаль", включая численность каждого структурного подразделения, фонд оплаты труда работников предприятия, средняя заработная плата, штатное расписание по состоянию на 24.05.2019. Копии документов, связанных с реализацией или отчуждением имущества (за период с 25.03.2019 г. по 24.05.2019 г.).

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "МАТЮШКИНСКАЯ ВЕРТИКАЛЬ" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. От и.о. конкурсного управляющего поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. Также от и.о. конкурсного управляющего поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы. Рассмотрев указанное ходатайство суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения.

В судебном заседании представитель ГК АСВ к/у ПАО "Банк Югра" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

В силу пункта 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения; ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего и арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, об изменениях в составе имущества должника.

Согласно ч. 2 ст. 66 Закона о банкротстве органы управления должника обязаны предоставлять временному управляющему по его требованию любую информацию, касающуюся деятельности должника. Сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе имущественных правах, и об обязательствах, запрошенные временным предоставляются временному управляющему в течение семи дней со дня получения запроса арбитражного управляющего без взимания платы.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 47 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в случае отказа или уклонения бывшего руководителя должника от передачи бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (при этом для конкурсного управляющего истребуются оригиналы документов и сами ценности).

В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

Как указано в п.24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, требование о передаче документации было направленно по юридическому адресу должника (121087, г.Москва, Багратионовский проезд, д.7, к.2. ком.247) и согласно данным сайта ФГУП "Почта России" было вручено адресату 25.04.2019, а также направлено по адресу места регистрации генерального директора должника (согласно данным сайта ФГУП "Почта России" не вручено получателю и должно вернуться в адрес отправителя).

Между тем, на дату обращения управляющего в Арбитражный суд города Москвы в настоящим ходатайством в распоряжение временного управляющего руководителем должника не переданы документы за период проведения процедуры наблюдения, касающиеся финансового состояния должника и необходимые для проведения анализа финансового состояния должника и подготовки заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства.

Ввиду изложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ходатайство временного управляющего ООО "Матюшкинская Вертикаль" Агапова Д.Е. об истребовании у руководителя должника документов и сведений о перечне имущества должника, в том числе имущественных прав, а так же бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника, подлежит удовлетоврению.

Ссылка подателя жалобы на то, что суд первой инстанции без вызова сторон в отсутствие ответчика разрешил ходатайство временного управляющего об истребовании документов, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Согласно пункту 61.9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06,1996 N 7 "Об утверждении регламента арбитражных судов" с момента опубликования постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации практика применения законодательства, на положениях которого основано постановление, считается определенной.

На дату принятия обжалуемого определения порядок рассмотрения заявлений арбитражных управляющих об истребовании документов был урегулирован Постановлением Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Согласно разъяснениям, содержащимся п. 47 Постановления N 35, ходатайство об истребовании документов подлежало рассмотрению в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 6 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определение об истребовании доказательств принимается судом без вызова сторон.

Таким образом, обжалуемое определение правомерно принято судом без вызова участвующих в деле лиц.

Довод о том, что документы которые в настоящий момент истребует суд, уже были переданы временному управляющему, что подтверждается актом приема-передачи документов и сопроводительным письмом, за подписью временного управляющего Агапова Д.Е. и ген. директором ООО "Матюшкинская Вертикаль" Удовиченко Д.Ю., отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку в нарушении ст. 65 АПК РФ заявителем апелляционной жалобы в материалы дела акт приема-передачи документов не представлено. В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик принял на себя риск неблагоприятных последствий не совершения процессуальных действий.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2019 по делу N А40-109097/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "МАТЮШКИНСКАЯ ВЕРТИКАЛЬ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.Н.Григорьев В.В.Лапшина