Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2019 г. N 09АП-57479/19

г. Москва

24 октября 2019 г.

Дело N А40-29553/17

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "НПО "Искра" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21 августа 2019 года по делу N А40-29553/17, принятое судьей Е.В. Кравченко, по заявлению конкурсного управляющего должника - Харланова А.Л. о признании недействительной сделкой - операцию по перечислению ООО "ЦПСиК" в пользу ПАО "НПО "Искра" денежных средств 01.11.2016 г., на основании платежного поручения N 1227, в размере 100 000 000 руб. в счет исполнения обязательств АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" перед ПАО "НПО "Искра" и применении последствий недействительности спорной сделки по делу о признании несостоятельным (банкротом) АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего должника - Сидоров И.В. по дов. от 01.06.2018

от ПАО "НПО "Искра" - Корнилович Ю.В. по дов. от 15.05.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.05.2018 г. АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" признано несостоятельным(банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Харланов А.Л.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2019 г. заявление конкурсного управляющего должника - Харланова А.Л. об оспаривании сделки удовлетворено, признана недействительной сделкой - операция по перечислению ООО "ЦПСиК" в пользу ПАО "НПО "Искра" денежных средств 01.11.2016 г., на основании платежного поручения N 1227, в размере 100 000 000 руб. в счет исполнения обязательств АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" перед ПАО "НПО "Искра", и применены последствия недействительности сделки.

Не согласившись с указанным определением суда, ПАО "НПО "Искра" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель ПАО "НПО "Искра" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, и просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между ПАО НПО "Искра" и ЗАО "Искра-Авигаз" был заключен договор поставки N 903-83/14 от 11.11.2014 г, в соответствии с которым поставщик (ПАО НПО "Искра") обязан был поставить, а покупатель (ЗАО "Искра-Авигаз") принять и оплатить "ранко-транспортное средство".

ПАО НПО "Искра" обязанности, предусмотренные вышеуказанным договором выполнило. АО "Искра-Авигаз" допустило просрочку исполнения обязательств по вышеуказанному договору, в связи с чем образовалась задолженность перед ПАО НПО "Искра" в размере 100 000 000 руб.

Между ООО "ЦПСиК" (Покупатель) и АО "Искра-Авигаз" (Поставщик) был заключен договор от 23.04.2010 N 3-10/113/ЦПСК на поставку продукции.

Во исполнение указанного договора в 2016 году АО "Искра-Авигаз" была поставлена следующая продукция:

1) установка газотурбинная ГТУ-12ПГ-2 мощностью 12 МВт с газотурбинным двигателем, счет-фактура N 42 от 31.03.2016 г. на сумму 169 314 930 руб. 16 коп., товарная накладная N 44 от 31.03.2016 г.;

2) установка газотурбинная ГТУ-12ПГ-2 мощностью 12 МВт с газотурбинным двигателем, счет-фактура N 51 от 05.04.2016 г. на сумму 169 314 930 руб. 16 коп., товарная накладная N 53 от 05.04.2016 г.;

3) установка газотурбинная ГТУ-12ПГ-2 мощностью 12 МВт с газотурбинным двигателем, счет-фактура N 63 от 11.04.2016 г. на сумму 169 314 930 руб. 16 коп., товарная накладная N 62 от 11.04.2016 г.;

4) установка газотурбинная ГТУ-12ПГ-2 мощностью 12 МВт с газотурбинным двигателем, счет-фактура N 66 от 13.04.2016 г. на сумму 169 314 930 руб. 16 коп., товарная накладная N 64 от 13.04.2016 г.;

5) установка газотурбинная ГТУ-25П с системой электрозапуска, счет-фактура N 143 от 16.06.2016 г. на сумму 227 856 182 руб. 36 коп., товарная накладная N 141 от 16.06.2016 г.;

6) установка газотурбинная ГТУ-25П с системой электрозапуска, счет-фактура N 144 от 17.06.2016 г. на сумму 227 856 182 руб. 36 коп., товарная накладная N 142 от 17.06.2016 г.

Всего по вышеуказанным документам отгружена продукция на сумму 1 132 972 085 руб. 36 коп.

Факт отгрузки товара подтверждается актами приема-передачи продукции от 17.06.2016 г., от 16.06.2016 г., от 13.04.2016 г., от 11.04.2016 г., от 05.04.2016 г., от 31.03.2016 г., подписанными с обеих сторон.

Во исполнение договора N 3-10/113/ЦПСК от 23.04.2010 г. на поставку продукции ООО "ЦПСиК" оплатило поставленную продукцию в сумме 1 936 346 310 руб. 40 коп. Как следует из акта сверки взаимных расчетов, ООО "ЦПСиК" произвело оплату за АО "Искра-Авигаз" в адрес ПАО НПО "Искра" по договору поставки N 903-83/14 от 11.11.2014 г. на сумму 100 000 000 рублей.

В соответствии с карточкой счета 62.01 АО "Искра-Авигаз" за 2016 г. ООО "ЦПСиК" 01.11.2016 г. были совершены платежи на общую сумму 100 000 000 рублей.

Конкурсный управляющий должника оспаривает сделку на основании п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Солгано пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Как разъяснено в абзаце восьмом пункта 12 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в качестве сделок, предусмотренных абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, могут рассматриваться, в частности, сделки по установлению залога по ранее возникшим требованиям.

При наличии условий, предусмотренных в абзаце 2 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, состав недействительности сделки с предпочтением носит формальный характер.

Оспариваемая сделка совершена 01.11.2016 г.

Заявление о признании АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" несостоятельным (банкротом) было принято к производству определением от 28.03.2017 г., следовательно, спорная сделка была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом.

На момент совершения спорной сделки АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" имело задолженность перед иными кредиторами:

АО "ОДК - Газовые турбины";

ООО НПФ "ЭНТЕХМАШ";

ООО "Регионресурс";

АО "Авиационные редуктора и трансмиссии - Пермские моторы";

ПАО "Научно-производственное объединение "Искра";

АО "Вибро-прибор".

Также из материалов дела усматривается, что на момент совершения платежа 01.11.2016 в открытом доступе на сайте kad.arbitr.ru уже имелась информация о судебных актах о взыскании с АО "Искра-Авигаз" суммы задолженности:

в размере 48 492 667 руб. 53 коп., что подтверждается решением Арбитражного суда Ярославской области от 30.09.2016 г. по делу N А82-6237/2016.

в размере 11 575 673 руб. 10 коп. что подтверждается решением Арбитражного суда Пермского края от 21.09.2016 г. по делу N А50-15892/2016.

в размере 7 836 898 руб. 70 коп. что подтверждается решением Арбитражного суда Пермского края от 19.04.2016 г. по делу N А50-2409/2016.

в размере 9 589 079 руб. что подтверждается решением Арбитражного суда Пермского края от 13.10.2016 года по делу N А50-16474/2016.

Следовательно, на момент совершения платежа ООО "ЦПСиК" в счет исполнения обязательств АО "Искра-Авигаз" совокупный размер задолженности, установленный вступившими в законную силу судебными актами по вышеуказанным делам составлял 77 494 318 руб. 33 коп. Требования кредиторов на данную сумму включены в реестр требований кредиторов АО "Искра-Авигаз".

Однако несмотря на наличие неисполненных денежных обязательств в условиях фактической неплатежеспособности были совершены сделки, в результате которых из потенциальной конкурсной массы АО "Искра-Авигаз" выбыли денежные средства на общую сумму 100 000 000 руб.

Апеллянт указывает, что ПАО НПО "Искра" не было известно о признаках неплатежеспособности и недостаточности имущества АО "Искра-Авигаз" на момент совершения о спариваемой сделки.

В соответствии с абз. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)": "При решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом".

Апеллянт не отрицает факт переписки, между ним и Должником из анализа которой следует, что ПАО "НПО "Искра" было осведомлено о наличии у АО "Искра-Авигаз" на момент совершения оспариваемой сделки неисполненных обязательств перед иными кредиторами на сумму более 2 млрд. руб.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что из письма руководителя АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" N 316-6-3698 от 26.10.2016 г. в адрес ПАО "НПО "Искра" с приложением финансовых документов должника, и из письма руководителя ПАО "НПО "Искра" N 891/596 от 27.10.2016 г. усматривается, что ПАО "НПО "Искра" было осведомлено о наличии у АО "Объединенные газопромышленные технологии "ИскраАвигаз", наряду с задолженностью перед ПАО "НПО "Искра" в размере более 420 млн. руб., неисполненных должником обязательств в размере более 2 млрд. руб. перед АО "Глобэксбанк", АО "ОДК", Банком "Санкт-Петербург", причем в материалах дела отсутствуют доказательства заключения между ПАО "НПО "Искра" и "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз" Соглашения о реструктуризации задолженности после предоставления должником в распоряжение ПАО "НПО "Искра" сведений о финансовом состоянии АО "Объединенные газопромышленные технологии "Искра-Авигаз", равно как и доказательства о мотивах отказа в заключении указанного Соглашения на основании письма Генерального директора ПАО "НПО "Искра" N 891/594 от 27.10.2016 г. в адрес Генерального директора "ОРКК" и Председателя Совета директоров ПАО "НПО "Искра".

В этой связи арбитражный суд признал несостоятельными доводы возражений представителя ПАО "НПО "Искра" по существу заявления конкурсного управляющего должника".

Таким образом, ПАО НПО "Искра" до момента совершения оспариваемого платежа в его адрес в размере 100 000 000 руб. (01.11.2016 г.) уже было осведомлено о задолженности ЗАО "Искра-Авигаз" перед кредиторами в размере более 2 000 000 руб.

Апеллянт указывает, что оспариваемая сделка совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности, несмотря на то, что платеж был совершен не самим Должником, а третьим лицом за Должника, а также, несмотря на то, что совершенный платеж являлся погашением имеющейся задолженности (со значительной просрочкой).

В материалы обособленного спора был представлен бухгалтерский баланс АО "Искра-Авигаз" по состоянию на 31.12.2015 г., в соответствии с которым размере балансовой стоимости активов АО "Искра-Авигаз" на 31.12.2015 г. составлял 5 107 473 000 руб. Следовательно один процент от общего размера балансовой стоимости активов Должника на 31.12.2015 г. составлял 51 074 730 руб.

Размер оспариваемой сделки составил 100 000 000 руб., т.е. более одного процента размера балансовой стоимости активов АО "Искра-Авигаз" по состоянию на 31.12.2015 г.

Оспариваемые платежи были совершены АО "Искра-Авигаз" 16.11.2016 г., к этому моменту у Должника имелись неисполненные обязательства перед 7 кредиторами, срок исполнения по которым наступил, в том числе перед ПАО "Банк Санкт-Петербург", АО "ГЛОБЭКСБАНК", ПАО НПО "Искра" на общую сумму 1 313 123 836 руб.

В соответствии с назначением платежей в платежном поручении N 1227 от 01.11.2016 г. указано: "Опл. за ЗАО "Искра-Авигаз" по письму N 316-6-3728 от 29.10.2016 г. в счет погашения кредиторской задолженности по сч-ф N 143 от 16.06.2016, спц. 134кДогN3-10/113/ЦПСИК.

Оспариваемый платеж был совершен с преимущественным удовлетворением требований ПАО НПО "Искра" перед требованиями иных кредиторов, срок исполнения обязательств перед которыми наступил на сумму 1 313 123 836 руб. руб., а его размере превысил один процент размера балансовой стоимости активов Должника на 31.12.2015 г.

Нельзя считать обычной хозяйственной деятельностью единственный платеж, совершенный не в соответствии с условиями договора или иного соглашения и направленный на погашения значительной кредиторской задолженности, особенно с учетом того, что платеж в размере 100 000 000 руб. был совершен не самим Должником а третьим лицом - ООО "ЦПСиК" в пользу ПАО НПО "Искра", что подтверждает факт отсутствия у АО "Искра-Авигаз" собственных денежных средств для расчетов с кредиторами.

Апеллянт указывает, что определение Арбитражного суда Пермского края от 29.01.2019 г. по делу N А50-8595/2018 не может являться доказательством по делу, которое в том числе подтверждает факт неплатежеспособности Должника, как до момента совершения спорной сделки, так и в момент совершения таковой.

Определение Арбитражного суда Пермского края от 29.01.2019 г. по делу N А50-8595/2018, приобщенное к материалам настоящего обособленного спора являлось частью доказательственной базы, сформированной конкурсным управляющим АО "Искра-Авигаз" необходимой для установления факта неплатежеспособности АО "Искра-Авигаз" как до момента совершения спорной сделки, так и в момент совершения таковой.

На момент совершения оспариваемой сделки (платеж от ООО "ЦПСиК" 01.11.2016 г. в пользу ПАО НПО "Искра") у АО "Искра-Авигаз" имелись неисполненные обязательства перед 7 кредиторами, срок исполнения по которым наступил, в том числе перед АО "ГЛОБЭКСБАНК", ПАО "Банк Санкт-Петербург", на общую сумму 1 132 972 085 руб. 36 коп.

На момент совершения оспариваемого платежа (платеж от ООО "ЦПСиК" 01.11.2016 г. в пользу ПАО НПО "Искра") в отношении АО "Искра-Авигаз" уже было возбуждено исполнительное производство N 59046/16/1153207 на основании ИЛ N ФС 004309773, выданного на основании решения АС Пермского края от 04.02.2016 г. по делу N А50-17791/2013 на сумму 105 538 468 руб. 69 коп., следовательно оспариваемый платеж был совершен с преимущественным удовлетворением требований ПАО НПО "Искра" в том числе перед требованиями государственного предприятия "Зоря" - "Машпроект".

На момент совершения оспариваемых платежей АО "Искра-Авигаз" отвечало признакам неплатежеспособности, поскольку Должником не исполнялись обязательства перед рядом кредиторов на общую сумму 1 132 972 085 руб. 36 коп., а финансовые показатели не достигали нормативных значений.

Таким образом, судом при рассмотрении настоящего спора был в том числе установлен факт неплатежеспособности АО "Искра-Авигаз" на момент совершения спорной сделки.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального и процессуального права и направленные на переоценку доказательств. Кроме того, доводы апелляционной жалобы уже были предметом исследования суда первой инстанции, с оценкой которых согласна и апелляционная инстанция.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого акта судом были установлены все существенные для дела обстоятельства, и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21 августа 2019 года по делу N А40-29553/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО "НПО "Искра"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.В. Лапшина И.М. Клеандров