Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2019 г. N 10АП-19417/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 18 февраля 2020 г. N Ф05-25939/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

04 декабря 2019 г.

Дело N А41-40093/17

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 декабря 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Муриной В.А., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания Бегларяном А.А.,

при участии в заседании:

от ПАО "Сбербанк России" - Яблонский Е.В., представитель по доверенности N СРБ/114-Д от 12.07.2017; Астраханцев И.А., представитель по доверенности N СРБ/180-Д от 24.07.2017;

от Агурбаша Н.Г. - Касенова О.В., представитель по нотариально заверенной доверенности N 50 АБ 2356781 от 20.08.2019, зарегистрированной в реестре за N 50/409-н/50-2019-2-983;

от Межрайонной ИФНС России N 3 по Московской области - Ефремова Е.С., представитель по доверенности N 22-21/1685 от 11.09.2019;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ПАО "Сбербанк России" и Межрайонной Инспекции ФНС России N 3 по Московской области на определение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 г. по делу N А41-40093/17,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2018 г. по делу N А41-40093/17 в отношении ООО "Фирма "Мортадель" (ИНН 5038001362, ОГРН 1025004909335) введена процедура банкротства - наблюдение.

Временным управляющим утвержден Лишай Андрей Павлович. Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 242 от 29 декабря 2018 г.

Агурбаш Н.Г. обратился в суд с заявлением о включении задолженности в размере 495 974 030,26 руб. - основной долг, в третью очередь реестра требований кредиторов, а также об определении суммы задолженности в размере 46 296 059 руб. в качестве текущих требований.

Определением Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 г. требование Агурбаш Николая Георгиевича признаны обоснованным в части, требование Агурбаш Николая Георгиевича в размере 207 106 373,96 руб. основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов. В части требований на сумму 46 296 059 руб. производство по заявлению прекращено. В остальной части заявленных требований в удовлетворении отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, Межрайонная ИФНС России N 3 по Московской области обратилась в Десятый арбитражный апелляционной жалобы с апелляционной жалобой.

Также в Десятый арбитражный апелляционный суд поступила апелляционная жалоба ПАО "Сбербанк России", в которой банк просил отменить обжалуемое определение в части включения требований Агурбаша Н.Г. в реестр требований кредиторов должника ООО "Фирма "Мортадель".

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

До начала судебного заседания участвующими в деле лицами не заявлено возражений относительно проверки законности и обоснованности определения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Кредитором представил письменные пояснения, возражал против удовлетворения апелляционных жалоб.

Финансовым управляющим должника представлен отзыв в поддержку доводов апелляционных жалоб.

В судебном заседании представитель ПАО "Сбербанк России" поддержал доводы апелляционных жалоб.

Представитель Межрайонной ИФНС России N 3 по Московской области поддержал доводы апелляционных жалоб.

Представитель Агурбаша Н.Г. возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Московской области, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257 - 262, 266, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части.

Частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) закреплено, что дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника в порядке, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа является реальным договором и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей независимо от его подписания.

В силу пункта 2 статьи 808 ГК РФ в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Пунктом 1 статьи 810 ГК РФ предусмотрено, что заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания выполнения работ несет исполнитель.

Как следует из материалов дела, между Агурбаш Н.Г. (Займодавец) и ООО "Фирма "Мортадель" (Заемщик) заключены следующие договоры займа:

- Договор займа от 10 ноября 2010 г. N 3, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 10 ноября 2012 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 16 ноября 2010 г. N 5, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 24 000 000 руб. на срок до 16 ноября 2012 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 23 ноября 2010 г. N 6, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 29 300 000 руб. на срок до 23 ноября 2012 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 15 декабря 2010 г. N 7, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 30 000 000 руб. на срок до 15 декабря 2010 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 31 января 2011 г. N 8, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 30 000 000 руб. на срок до 30 января 2013 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 22 ноября 2011 г. N 23, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 22 ноября 2013 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 24 ноября 2011 г. N 25, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 6 000 000 руб. на срок до 24 ноября 2013 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 24 сентября 2013 г. N 34, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 7 500 000 руб. на срок до 31 декабря 2013 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора.

- Договор займа от 23 октября 2013 г. N 41, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 9 000 000 руб. на срок до 23 октября 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 24 октября 2013 г. N 42, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 16 000 000 руб. на срок до 24 октября 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 06 ноября 2013 г. N 44, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 37 300 000 руб. на срок до 06 ноября 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 26 ноября 2013 г. N 45, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 9 000 000 руб. на срок до 26 ноября 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 19 декабря 2013 г. N 49, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 6 000 000 руб. на срок до 19 декабря 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 25 декабря 2013 г. N 50, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 18 000 000 руб. на срок до 25 декабря 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 20 августа 2014 г. N 57, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 31 декабря 2014 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 27 октября 2014 г. N 61, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 17 000 000 руб. на срок до 05 мая 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 28 ноября 2014 г. N 64, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 25 000 000 руб. на срок до 05 мая 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 22 декабря 2014 г. N 70, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 24 000 000 руб. на срок до 01 июля 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 25 декабря 2014 г. N 71, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 26 000 000 руб. на срок до 01 июля 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 24 марта 2015 г. N 73, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 20 000 000 руб. на срок до 01 июля 2015 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 29 апреля 2015 г. N 74, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 12 854 656,30 руб. на срок до 28 апреля 2016 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 10 сентября 2015 г. N 75, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 9 964 500 руб. на срок до 09 сентября 2016 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 16 сентября 2015 г. N 76, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 9 800 000 руб. на срок до 15 сентября 2016 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 02 октября 2015 г. N 77, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 01 октября 2016 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 06 октября 2015 г. N 78, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 7 500 000 руб. на срок до 05 октября 2016 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 10 ноября 2015 г. N 79, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 10 ноября 2016 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 09 декабря 2014 г. N 80, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 09 декабря 2014 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 23 марта 2016 г. N 83, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 23 марта 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 28 апреля 2016 г. N 84, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 28 апреля 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 20 марта 2016 г. N 85, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 20 мая 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 01 июля 2016 г. N 87, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 5 000 000 руб. на срок до 01 июля 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 21 июля 2016 г. N 91, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 15 000 000 руб. на срок до 21 июля 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 22 июля 2016 г. N 92, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 3 200 000 руб. на срок до 21 июля 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 02 августа 2016 г. N 93, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 8 600 000 руб. на срок до 02 августа 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 29 августа 2016 г. N 95, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 6 256 373,96 руб. на срок до 29 августа 2017 г. путем внесения денежных средств на расчетный счет ПАО Сбербанк для погашения процентов по кредитным договорам НКЛ N 6/2010 от 27 января 2010 г. и НКЛ N 68/2010 от 22.07.2010 в рамках договоров поручительства N 11/6/2010 от 27 января 2010 г. и N 118/6/2010 от 22 июля 2010 г., а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 30 сентября 2016 г. N 96, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 5 000 000 руб. на срок до 30 сентября 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 07 декабря 2016 г. N 99, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 3 935 000 руб. на срок до 27 декабря 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 27 июня 2017 г. N 106, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 590 000 руб. на срок до 27 июня 2018 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 19 октября 2017 г. N 108, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 3 270 000 руб. на срок до 31 октября 2017 г. путем внесения денежных средств на расчетный счет ПАО Сбербанк для погашения кредита по кредитному договору НКЛN 68/2010 от 22.07.2010, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 20 октября 2017 г. N 109, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 230 000 руб. на срок до 31 октября 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 26 октября 2017 г. N 110, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 8 562 746,52 руб. на срок до 30 ноября 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 14 ноября 2017 г. N 111, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 1 415 158,48 руб. на срок до 30 ноября 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 15 ноября 2017 г. N 112, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 1 010 707,80 руб. на срок до 30 ноября 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 28 ноября 2017 г. N 113, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 2 760 034,22 руб. на срок до 30 декабря 2017 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 27 декабря 2017 г. N 114, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 3 980 000 руб. на срок до 31 января 2018 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 03 апреля 2018 г. N 144, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 49 819,65 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 05. Апреля 2018 г. N 145, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 51 058,59 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в кассу Заемщика либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 12 апреля 2018 г. N 146, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 119 953,86 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 04 апреля 2018 г. N 146/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 13 700 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 13 апреля 2018 г. N 147, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 37 106,74 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 13 апреля 2018 г. N 148/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 16 апреля 2018 г. N 149, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 74 946,78 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 18 апреля 2018 г. N 149/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 86 000 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 19 апреля 2018 г. N 150, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 125 212,20 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 20 апреля 2018 г. N 150/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 125 000 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 25 апреля 2018 г. N 151, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 10 000 000 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 04 мая 2018 г. N 151/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 23 000 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 03 мая 2018 г. N 152, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 2 700 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 08 мая 2018 г. N 152/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 143 500 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 07 мая 2018 г. N 153, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 600 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 31 мая 2018 г. N 153/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 117 800 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 15 мая 2018 г. N 154, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 403 490 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 05 июня 2018 г. N 154/1, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 60 000 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 22 мая 2018 г. N 156, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 9 726 255,33 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 22 мая 2018 г. N 157, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 75 379,61 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 23 мая 2018 г. N 158, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 32 000 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 28 мая 2018 г. N 159, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 2 456 854,84 руб. на срок до 31 мая 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 30 мая 2018 г. N 160, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 130 000 руб. на срок до 31 июня 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 31 мая 2018 г. N 161, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 207 226,21 руб. на срок до 31 июня 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 01 июня 2018 г. N 162, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 28 500 руб. на срок до 31 июня 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 05 июня 2018 г. N 163, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 3 000 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 05 июня 2018 г. N 164, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 290 310 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 05 июня 2018 г. N 165, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 1 465 750 руб. на срок до 31 августа 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 05 сентября 2018 г. N 169, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 39 000 руб. на срок до 31 июня 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 27 августа 2018 г. N 170, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 579 630 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 27 июля 2018 г. N 171, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 85 000 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 26 июля 2018 г. N 172, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 657 600 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 19 июля 2018 г. N 173, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 651 568,17 руб. на срок до 31 июля 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 11 июля 2018 г. N 174, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 3 200 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора;

- Договор займа от 27 июня 2018 г. N 175, по условиям которого Займодавец предоставляет Заемщику беспроцентный заем на общую сумму 108 000 руб. на срок до 31 декабря 2018 г. путем внесения денежных средств в соответствии с п.2.1 Договора, а Заемщик обязуется возвратить Займодавцу полученный заем в срок и на условиях Договора.

В обоснование заявленных требований кредитор сослался на то, что в период с ноября 2010 года по июль 2018 года во исполнение условий вышеназванных договоров займа должнику были предоставлены денежные средства в общем размере 542 270 089,26 руб., из которых: 46 296 059 руб. перечислены должнику после возбуждения дела о банкротстве.

Суд первой инстанции установил, что обязательства по договорам займа N 106, N 108, N 109, N 110, N 111, N 112, N 113, N 114, N 144, N 145, N 146, N 146/1, N 147, N 148/1, N 149, N 149/1, N 150, N 150/1, N 151, N 151/1, N 152, N 152/2, N 153, N 153/1, N 154, N 154/1, N 156, N 157, N 158, N 159, N 160, N 161, N 162, N 163, N 164, N 165, N 169, N 170, N 171, N 172, N 173, N 174, N 175 возникли после принятия к производству суда заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) - 29 мая 2017 г., следовательно заявление в части включения требовании в размере 46 296 059 руб. подлежит прекращению.

В удовлетворении заявления в части включения в реестр требований кредиторов задолженности, возникшей на основании договоров займа 31 января 2011 г. N 08, от 09 ноября 2011 г. N 19, от 22 ноября 2011 г. N 23 от 24 ноября 2011 г. N 25, от 20 декабря 2011 г. N 29, от 20 августа 2014 г. N 57, от 27 октября 2014 г. N 61, от 28 ноября 2017 г. N 64, от 22 декабря 2014 г. N 70, от 25 декабря 2014 г. N 71, от 24 марта 2015 г. N 73, от 29 апреля 2015 г. N 74, от 10 сентября 2015 г. N 75, от 16 сентября 2015 г. N 76, от 02 октября 2015 г. N 77, от 06 октября 2015 г. N 78, от 10 ноября 2015 г. N 79, от 09 декабря 2015 г. N 80, от 28 апреля 2014 г. N 84, от 20 мая 2016 г. N 85, от 01.07.2016 N 87, от 21 июля 2016 г. N 91, от 22 июля 2016 г. N 92, от 30 сентября 2016 г. N 96, от 07 декабря 2016 г. N 99, от 27 июня 2017 г. N 106, отказано на основании решения Пушкинского городского суда Московской области от 22 декабря 2017 г. по делу N 2-4967/17, имеющего преюдициальное значение для рассматриваемого спора.

В части требований на сумму 46 296 059 руб. производство по заявлению прекращено.

В части отказа во включении в реестр требований и в части прекращения производства по требованию судебный акт заявителями апелляционных жалоб не обжалуется.

Требования в размере 207 106 373, 96 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов.

Конкурирующие кредиторы должника не согласны с судебным актов в указанной части, в связи с чем обратились в апелляционный суд с жалобами, по доводам которой следует, что Агурбаш Н.Г. является аффилированным лицом к должнику, представленные денежные средства представлялись должнику в качестве оборотных средств.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части.

Согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При разрешении вопроса об аффилированности участников с учетом позиции, высказанной в определении Верховного суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, следует учитывать, что аффилированность может носить фактический характер без наличия формально-юридических связей между лицами.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ Агурбаш Н.Г. является участником ООО "Фирма "Мортадель" с долей участия 100%.

Оформление беспроцентных договоров займа между аффилированными лицами не было направлено на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон. Возврат заемных денежных средств кредитором не востребовался. Срок возврата займа продлевался.

В материалы рассматриваемого спора не представлено доказательств экономической целесообразности заключения договоров займа.

В отношении требований, исходящих из договоров займа, апелляционный суд учитывает аналогичные разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, данные в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(1) и (2) по делу N А32-19056/2014.

При таких условиях с учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе переквалифицировать заемные отношения в отношения по поводу увеличения уставного капитала по правилам пункта 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации либо при установлении противоправной цели - по правилам об обходе закона (пункт 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзац 8 статьи 2 Закона о банкротстве), признав за прикрываемым требованием статус корпоративного, что является основанием для отказа во включении его в реестр.

В подтверждение передачи денег заявитель предоставляет платежные поручения.

Определением ВС РФ от 01.10.2018 N 305-ЭС18-9820 установлено, что в деле о банкротстве суды не должны уклоняться от исследования доводов о недействительности сделки. При рассмотрении споров обязаны проверить сделку на предмет ее мнимости и подозрительности.

Сам по себе факт перечисления денежных средств подтвержден документально, однако, с учетом установленных по делу обстоятельств признается перераспределением активов внутри заинтересованных лиц.

При этом в результате финансирования наращивалась задолженность должника, которая противопоставлена в настоящем деле требованиям внешних незаинтересованных кредиторов.

На контролирующих участников должника подлежит распределению риск банкротства контролируемого ими лица, вызванного косвенным влиянием на неэффективное управление последним, посредством запрета в деле о несостоятельности противопоставлять свои требования требованиям иных (независимых) кредиторов.

Такой подход не может меняться, если докапитализация осуществляется не непосредственно, а опосредованно через иное подконтрольное лицо, поскольку распределение активов участников внутри группы заинтересованных лиц является их собственным усмотрением.

На основании статьи 10 ГК РФ злоупотребление правом является основанием для отказа во включении требований в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Указанная норма закрепляет принцип недопустимости (недозволенности) злоупотребления правом и определяет общие границы (пределы) гражданских прав и обязанностей: каждый субъект гражданских прав волен свободно осуществлять права в своих интересах, но не должен при этом нарушать права и интересы других лиц. Действия в пределах предоставленных прав, но причиняющие вред другим лицам, являются недозволенными (неправомерными) и признаются злоупотреблением правом.

В деле о банкротстве общества требование участника, фактически осуществлявшего докапитализацию, о возврате финансирования не может быть уравнено с требованиями независимых кредиторов (противопоставлено им), поскольку вне зависимости от того, каким образом оформлено финансирование, оно по существу опосредует увеличение уставного капитала.

Иной вывод противоречил бы самому понятию конкурсного кредитора (абзац восьмой статьи 2 Закона о банкротстве, и Определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.02.2018 N 305-ЭС17-17208).

Докапитализация общества по своей правовой природе представляла собой, по сути, увеличение уставного капитала и не может быть включено в реестр кредиторов должника по смыслу абзаца восьмого ст. 2 Закона о банкротстве.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об обоснованности требований кредитора Агурбаша Н.Г. в размере 207 106 373, 96 руб. ошибочен, поскольку по своей сути указанные денежные суммы были представлены обществу в качестве докапитализации, без намерения создать обязательства и права на основании договора займа.

Определение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 г. по делу N А41-40093/17 в обжалуемой части подлежит отмене, требования кредитора в указанной части не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 30 августа 2019 г. по делу N А41-40093/17 в обжалуемой части - отменить.

В удовлетворении требования кредитора в указанной части отказать.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

В.А. Мурина Н.В. Шальнева