Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2020 г. N 09АП-2269/20 по делу N А40-167953/2016

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22 сентября 2020 г. N Ф05-20090/17 настоящее постановление изменено

г. Москва

13 июля 2020 г.

Дело N А40-167953/16

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,

судей Н.В.Юрковой, А.С.Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой

рассмотрев в открытом судебном заявление конкурсного управляющего Коробко А.С. о признании сделок должника недействительными, по делу N А40-167953/16 о признании несостоятельным (банкротом) АО "ИЦ ЕЭС";

при участии в судебном заседании: от ООО "СТЕЛЛА"- Кузьмичева Е.А. дов.от 17.01.2020; от к/у АО "ИЦ ЕЭС"- Ефанова Н.Б. дов. 27.11.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.11.2018 (резолютивная часть) ОАО "Инженерный центр ЕЭС" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Коробко А.С. Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсное производство опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 222 от 01.12.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2019 признаны недействительными сделки по перечислению АО "ИЦ ЕЭС" на счет ООО "СТЕЛЛА" денежных средств: 23.09.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 30.09.2016 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 07.10.2016 г. в сумме 219 425 руб. 25 руб., 07.10.2016 г. в сумме 1 280 574 руб. 75 руб., 14.10.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 21.10.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 28.10.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 08.11.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 11.11.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 18.11.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 09.12.2016 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 16.12.16 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 16.12.16 г. в сумме 155 888 руб. 36 руб., 20.12.2016 г. в сумме 171 013 руб. 47 руб., 20.12.2016 г. в сумме 121 922 руб. 08 руб., 27.12.2016 г. в сумме 111 525 руб. 76 руб., 27.12.2016 г. в сумме 165 456 руб. 03 руб., 29.12.2016 г. в сумме 3 110 574 руб.75 руб., 29.12.2016 г. в сумме 670 000 руб., 29.12.2016 г. в сумме 122 641 руб. 84 руб., 29.12.2016 г. в сумме 115 521 руб. 77 руб., 10.02.2017 г. в сумме 1500 000 руб. 00 руб., 17.02.2017 г. в сумме 1500 000 руб. 00 руб., 20.02.2017 г. в сумме 158 536 руб. 50 руб., 24.03.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 13.04.2017 г. в сумме 2 780 574 руб. 75 руб., 05.06.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 11.07.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 04.10.2017 г. в сумме 1 069 425 руб. 25 руб., 04.10.2017 г. в сумме 1 430 574 руб. 75 руб., 27.10.2017 г. в сумме 2 000 000 руб. 00 руб., 01.11.2017 г. в сумме 3 369 579 руб. 27 коп., 01.11.2017 г. в сумме 4 143 632 руб. 23 коп. 01.09.2015 с назначением платежа "Оплата по договору аренды нежилых помещений N С-ЕЭС/02-15 от 25.02.2015 г." на сумму 6 601 045,00 руб., всего в общей сумме 47 297 911 (Сорок семь миллионов двести девяносто семь тысяч девятьсот одиннадцать) руб. 81 коп. Применены последствия недействительности сделки. Взысканы с ООО "СТЕЛЛА" в конкурсную массу АО "ИЦ ЕЭС" денежные средства в сумме 47 297 911,81 руб. Восстановлена задолженность АО "ИЦ ЕЭС" перед ООО "СТЕЛЛА" в размере 47 297 911,81 руб.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2020 суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в связи с отсутствием в материалах дела доказательств надлежащего извещения ООО "СТЕЛЛА".

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника в порядке ст. 49 АПК РФ заявил об отказе от требований в общем размере 33 101 305 (тридцать три миллиона сто одна тысяча триста пять) руб. 75 коп.; просил признать недействительными сделки по перечислению АО "ИЦ ЕЭС" на счет ООО "СТЕЛЛА" денежных средств: 16.08.2016 в сумме 10 000 000,00 руб., 07.10.2016 г. в сумме 219 425 руб. 25 руб., 16.12.16 г. в сумме 155 888 руб. 36 руб., 20.12.2016 г. в сумме 171 013 руб. 47 руб., 20.12.2016 г. в сумме 121 922 руб. 08 руб., 27.12.2016 г. в сумме 111 525 руб. 76 руб., 27.12.2016 г. в сумме 165 456 руб. 03 руб., 29.12.2016 г. в сумме 122 641 руб. 84 руб., 29.12.2016 г. в сумме 115 521 руб. 77 руб., 05.06.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 04.10.2017 г. в сумме 1 069 425 руб. 25 руб., 04.10.2017 г. в сумме 1 430 574 руб. 75 руб., 27.10.2017 г. в сумме 2 000 000 руб. 00 руб., 01.11.2017 г. в сумме 3 369 579 руб. 27 коп., 01.11.2017 г. в сумме 4 143 632 руб. 23 коп., а всего в общем размере 24 196 606,69 руб., и применить последствия недействительности сделки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Суд апелляционной инстанции, проверив наличие условий, предусмотренных частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не усматривает препятствий для принятия заявленного отказа от заявления. Полномочия лица, заявившего ходатайство, подтверждены.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Процессуальных препятствий для рассмотрения отказа не имеется.

В остальной части представитель конкурсного управляющего должника поддержал требования.

Представитель ООО "СТЕЛЛА" возражал против удовлетворения заявления конкурсного управляющего.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени рассмотрения, заявление рассматривалось в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, должником в пользу ООО "СТЕЛЛА" совершены следующие платежи: 16.08.2016 в сумме 10 000 000,00 руб. назначение платежа: погашение задолженности за 2015-2016;

07.10.2016 г. в сумме 219 425 руб. 25 руб. назначение платежа: оплата согласно графика погашения задолженности по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. Сумма 219425-25 В т.ч. НДС (18%) 33471-65;

16.12.16 г. в сумме 155 888 руб. 36 руб. назначение платежа: оплата согласно графика погашения задолженности по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. Сумма 219425-25 В т.ч. НДС (18%) 33471-65;

20.12.2016 г. в сумме 171 013 руб. 47 руб. назначение платежа: Оплата переменной части арендной платы по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. за март 2016 г. по счету N 11 от 13.05.2016 г. Сумма 171013-47 В т.ч. НДС (18%) 26086-80;

20.12.2016 г. в сумме 121 922 руб. 08 руб. назначение платежа: оплата переменной части арендной платы по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. за апрель 2016 г. по счету N 13 от 07.06.2016 г. Сумма 121922-08 В т.ч. НДС (18%) 18598-28;

27.12.2016 г. в сумме 111 525 руб. 76 руб. назначение платежа: оплата переменной части арендной платы по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. за май 2016 г. по Акту N 15 от 20.06.2016 г. Сумма 111525-76 В т.ч. НДС (18%) 17012-40;

27.12.2016 г. в сумме 165 456 руб. 03 руб. назначение платежа: оплата переменной части арендной платы по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. за август 2016 г. по счету N 21 от 26.09.2016 г. Сумма 165456-03 В т.ч. НДС (18%) 25239-06;

29.12.2016 г. в сумме 122 641 руб. 84 руб. назначение платежа: оплата переменной части арендной платы по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. за июль 2016 г. по счету N 18 от 24.08.2016 г. Сумма 122641-84 В т.ч. НДС (18%) 18708-08;

29.12.2016 г. в сумме 115 521 руб. 77 руб. назначение платежа: оплата переменной части арендной платы по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. за июнь 2016 г. по счету N 16 от 01.08.2016 г. Сумма 115521-77 В т.ч. НДС (18%) 17621-96;

05.06.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб. назначение платежа: Частичная оплата по счету N 6 от 03.04.2017 г. за аренду нежилого помещения и аренду машиномест за апрель 2017 г. по договору N С-ЕЭС/09-15 от 01.09.2015 г. Сумма 1000000-00 В т.ч. НДС (18%) 152542-37;

04.10.2017 г. в сумме 1 069 425 руб. 25 руб. назначение платежа: Тек. пл,Опл.в соотв. со ст. 134 зак N 127-ФЗ "О несост. (банкротстве)"от 26.10.02, Сч 12 от 03.07.2017 г. за ар. неж.помещ.за июль 17г. по дог.С-ЕЭС/09-15 от 01.09.15 г. Сумма 1069425-25 В т.ч. НДС (18%) 163132-67;

04.10.2017 г. в сумме 1 430 574 руб. 75 руб. назначение платежа: Текущий пл,Опл.в соотв. со ст. 134 зак N 127-ФЗ "О несост. (банкротстве)"от 26.10.02.Сч.Ю от 01.06.17г. за ар. неж. пом.за июнь17г. по дог.С-ЕЭС/09-15 от 01.09.15 г. Сумма 1430574- 75 В т.ч. НДС (18%) 218223-27;

27.10.2017 г. в сумме 2 000 000 руб. 00 руб. назначение платежа: Тек. пл,Опл.в соотв. со ст. 134 зак N 127-ФЗ "О несост. (банкротстве)"от 26.10.02, Сч 12 от 03.07.2017 г. за ар. неж.помещ.за июль 17 г. по дог.С-ЕЭС/09-15 от 01.09.15г. Сумма 2000000-00 В т.ч. НДС (18%) 305084-75;

01.11.2017 г. в сумме 3 369 579 руб. 27 коп. назначение платежа: Тек. пл,Опл.в соотв. со ст. 134 зак N 127-ФЗ "О несост. (банкротстве)"от 26.10.02, частичная оплСч 16 от 31.08.2017 г. за ар. неж.помещ.за сентябрь 17г. по дог.С-ЕЭС/09-15 от 01.09.15г. в т.ч. НДС 18% - 514 003.62 руб. 27 руб. назначение платежа;

01.11.2017 г. в сумме 4 143 632 руб. 23 коп. назначение платежа: Тек. пл,Опл.в соотв. со ст.134 зак N 127-ФЗ "О несост. (банкротстве)"от 26.10.02, Сч 14 от 01.08.2017 г. за ар. неж.помещ.за август 17г. по дог.С-ЕЭС/09-15 от 01.09.15г. в т.ч. НДС 18% - 632 079.50.

А всего в общем размере 24 196 606,69 руб.

Дело о банкротстве должника ОАО "Инженерный центр ЕЭС" возбуждено 26.08.2016.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Согласно п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Исходя из правовой позиции, закрепленной в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Следовательно, для признания указанной сделки недействительной, в указанном случае, исходя из оснований, по которым оспаривается сделка заявителем, суду надлежало установить совокупность следующих условий:

заключена ли спорная сделка после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия заявления;

повлекла ли она за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

Отсутствие доказательств предпочтительного удовлетворения требований является основанием для отказа в признании сделки недействительной, независимо от доказанности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве.

Судом установлено, что на момент совершения оспариваемых сделок у должника имелись неисполненные обязательства перед иными кредиторами третьей очереди, требования которых подтверждены вступившими в законную силу судебными актами, и обязательства перед которыми не были исполнены.

Основания для применения положений п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве отсутствуют, поскольку платежи совершены со значительной просрочкой исполнения обязательств.

Согласно п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

Учитывая вышеизложенное, с учетом перехода Девятым арбитражным апелляционным судом к рассмотрению заявления конкурсного управляющего должника по правилам суда первой инстанции определение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2019 подлежит отмене.

Судебные расходы распределяются судом апелляционной инстанции в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 49, 176, 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 17.10.2019 по делу N А40-167953/16 отменить.

Принять отказ конкурсного управляющего должника от заявления в части признания недействительными сделок по перечислению АО "ИЦ ЕЭС" на счет ООО "СТЕЛЛА" денежных средств: 23.09.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 30.09.2016 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 07.10.2016 г. в сумме 1 280 574 руб. 75 руб., 14.10.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 21.10.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 28.10.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 08.11.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 11.11.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 18.11.2016 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 09.12.2016 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 16.12.16 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб.,., 29.12.2016 г. в сумме 3 110 574 руб.75 руб., 29.12.2016 г. в сумме 670 000 руб., 10.02.2017 г. в сумме 1 500 000 руб. 00 руб., 17.02.2017 г. в сумме 1500 000 руб. 00 руб., 20.02.2017 г. в сумме 158 536 руб. 50 руб., 24.03.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 13.04.2017 г. в сумме 2 780 574 руб. 75 руб., 11.07.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 26.02.2015 в сумме 6 601 045,00 руб.

всего в общем размере 33 101 305 (тридцать три миллиона сто одна тысяча триста пять) руб. 75 коп.

Производство по заявлению конкурсного управляющего должника в указанной части о признании недействительными сделок по перечислению АО "ИЦ ЕЭС" на счет ООО "СТЕЛЛА" денежных средств в размере 33 101 305,75 руб. прекратить.

Признать недействительными сделки по перечислению АО "ИЦ ЕЭС" на счет ООО "СТЕЛЛА" денежных средств:

16.08.2016 в сумме 10 000 000,00 руб., 07.10.2016 г. в сумме 219 425 руб. 25 руб., 16.12.16 г. в сумме 155 888 руб. 36 руб., 20.12.2016 г. в сумме 171 013 руб. 47 руб., 20.12.2016 г. в сумме 121 922 руб. 08 руб., 27.12.2016 г. в сумме 111 525 руб. 76 руб., 27.12.2016 г. в сумме 165 456 руб. 03 руб., 29.12.2016 г. в сумме 122 641 руб. 84 руб., 29.12.2016 г. в сумме 115 521 руб. 77 руб., 05.06.2017 г. в сумме 1 000 000 руб. 00 руб., 04.10.2017 г. в сумме 1 069 425 руб. 25 руб., 04.10.2017 г. в сумме 1 430 574 руб. 75 руб., 27.10.2017 г. в сумме 2 000 000 руб. 00 руб., 01.11.2017 г. в сумме 3 369 579 руб. 27 коп., 01.11.2017 г. в сумме 4 143 632 руб. 23 коп.,

а всего в общем размере 24 196 606,69 руб.

Применить последствия недействительности сделки.

Взыскать с ООО "СТЕЛЛА" в конкурсную массу АО "ИЦ ЕЭС" денежные средства в сумме 24 196 606,69 руб.

Восстановить задолженность АО "ИЦ ЕЭС" перед ООО "СТЕЛЛА" в размере 24 196 606,69 руб.

Взыскать с ответчика в доход Федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 (шесть тысяч) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Н.В. Юркова А.С.Маслов