Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2020 г. N 09АП-58410/20 по делу N А40-187505/2017

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10 марта 2021 г. N Ф05-22147/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

17 декабря 2020 г.

Дело N А40-187505/17

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,

судей А.С.Маслова и Н.В.Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С.Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОТЕХНОЛОГИИ" - Савельевой Н.В. на определение Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2020, об удовлетворении заявления Шибаева А.Б. о разрешении разногласий по порядку продажи имущества должника, по делу N А40-187505/17, вынесенное судьей П.А. Марковым, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "МОСИНЖСЕРВИС",

при участии в судебном заседании:

от к/у ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОТЕХНОЛОГИИ"- Савельев А.Г., дов. от 21.01.2020

от Шибаева А.Б.- Михайлина Е.Ю., дов. от 07.03.2019

УСТАНОВИЛ:

Определением от 12.10.0217 Арбитражного суда города Москвы принято к производству заявление ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОТЕХНОЛОГИИ" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "МосИнжСервис", возбуждено производство по делу N А40-187505/17-88-274 "Б".

Решением суда от 16.07.2018 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Шкитырь Я.А.

Сообщение о признании должника банкротом опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 133(6371) от 28.07.2018.

Определением суда от 22.07.2019 Шкитырь Я.А. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МосИнжСервис".

Определением суда от 04.12.2019 конкурсным управляющим ООО "МосИнжСервис" утвержден Ефремов И.И.

Определением суда от 13.07.2020 Ефремов И.И. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МосИнжСервис", конкурсным управляющим ООО "МосИнжСервис" утверждена Шумская К.В.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.09.2020 г. суд удовлетворил заявление Шибаева А.Б. о разрешении разногласий по порядку продажи имущества должника. Разрешил разногласия, и внес изменения в пункты 2.1, 3.1, 3.3, 3.4.1, 3.12 Положения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "МосИнжСервис", изложив их в следующей редакции: Пункт 2.1: "В соответствии с настоящим Положением о порядке, сроках и об условиях продажи имущества подлежит реализации следующее имущество, которое включено в конкурсную массу: Дебиторская задолженность (права требования) ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" (ОГРН 1027739697150), в сумме 74.368.556,75 рублей. Итоговая рыночная стоимость 305.000 рублей". Пункт 3.1: "Торги имущества указанного в п.2.1. настоящего Положения проводятся в форме открытого аукциона с открытой формой представления заявок о цене в электронной форме на электронной площадке ООО "Поволожская торговая площадка" - "ПТП-Центр" (www.ptp-center.ru). Пункт 3.3: "Состав Имущества, реализация которого осуществляется на торгах: Дебиторская задолженность (права требования) ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" (ОГРН 1027739697150), в сумме 74.368.556,75 рублей. Итоговая рыночная стоимость 305.000 рублей". Пункт 3.4.1: "Реквизиты расчетного счета для внесения задатка: специальный счет Должника, открытый конкурсным управляющим.". Пункт 3.12: "Организатор торгов проводит аукцион, в ходе которого предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов в открытой форме.".

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОТЕХНОЛОГИИ" обратился с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить, ссылаясь на несогласие с выводами суда, неправильное применение норм.

От кредитора Шибаева А.Б. в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он возражает в удовлетворении требований в полном объеме.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОТЕХНОЛОГИИ" в судебном заседании поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит ее удовлетворить.

Представитель кредитора Шибаева А.Б. в судебном заседании возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителя лица, участвующего в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из материалов дела, 27.05.2020 конкурсным управляющим ООО "МосИнжСервис" проведена инвентаризация дебиторской задолженности должника (сообщение N 5046218 от 30.05.2020), результаты оценки имущества также опубликованы в ЕФРСБ 30.05.2020 (сообщение N 5046272).

Согласно информационного сообщения N 4951581 от 29.04.2020 конкурсным управляющим было назначено заочное собрание кредиторов с повесткой дня включающей второй вопрос об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "МосИнжСервис".

02.06.2020 конкурсным управляющим в ЕФРСБ было опубликовано сообщение N 5054985 согласно которому подведены результаты заочного собрания кредиторов ООО "МосИнжСервис", и в частности по второму вопросу повестки дня утверждено Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "МосИнжСервис".

Конкурсный кредитор не согласился с содержанием утвержденного собранием кредиторов Положения, в связи с наличием разногласий относительно порядка продажи обратился в арбитражный суд с настоящим ходатайством.

Перечень обязанностей, возложенных на конкурсного управляющего, установлен ст. 24, 129, 130 Закона о банкротстве.

В соответствии с указанными положениями конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию и оценку, анализировать финансовое состояние должника, принять меры по обеспечению сохранности его имущества, а также исполнять иные установленные Законом о банкротстве обязанности.

По смыслу ст. 130, 131 Закона о банкротстве инвентаризации, оценке и включению в конкурсную массу подлежит все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, за исключением предусмотренных указанным законом случаев. Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

При наличии разногласий между финансовым управляющим, должником и лицами, участвующими в деле о банкротстве, относительно указанных имущества, выплат и (или) их размера любое из названных лиц вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с заявлением о разрешении возникших разногласий. По результатам рассмотрения соответствующих разногласий суд выносит определение (пункт 1 статьи 60, абзац второй пункта 3 статьи 213.25 Закона о банкротстве).

В соответствии с п.3 ст. 140 Закона о банкротстве в случае наличия между конкурсным управляющим и собранием кредиторов разногласий по вопросу согласования порядка продажи прав требования должника данные разногласия разрешаются в порядке, предусмотренном п.2 ст. 139 Закона о банкротстве, согласно которому конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника.

Согласно п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно п.3.1. Положения торги имущества указанного в п.2.1. настоящих Предложений проводятся в форме открытого аукциона с закрытой формой представлений заявок о цене имущества в электронной форме на электронной торговой площадке ООО "Евразийская торговая площадка" (адрес в сети Интернет http://eurtp.ru/).

Положениями статьи 110 Закона о банкротстве установлены общие правила продажи предприятия должника во внешнем управлении, при этом пункты 3 - 19 данной статьи применяются и к продаже прав требования должника в конкурсном производстве (пункт 3 статьи 111, статья 112 и пункт 3 статьи 139 Закона).

Согласно пункту 20 статьи 110 Закона о банкротстве для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий или организатор торгов заключает договор о проведении торгов с оператором электронной площадки, соответствующим требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.

В силу абзаца 9 пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве, привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с настоящим Федеральным законом для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, аудиторская организация (аудитор), оценщик, организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

Между тем, пунктом 1.4 Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "МосИнжСервис", на торгах в электронной форме предусмотрено, что организатором реализации имущества выступает конкурсный управляющий.

Пунктом 3.1. установлено, что торги проводятся в электронной форме на электронной торговой площадке ООО "Поволожская торговая площадка" - "ПТП-Центр" (www.ptpcenter.ru).

При изучении информации размещенной в системе Контур.Фокус, а также выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Евразийская торговая площадка" следует, что в настоящее время соучредителями данного ООО являются Стрельникова Юлия Станиславовна, Федотов Николай Васильевич и Веряскина Олеся Юрьевна. При этом ранее в учредителях ООО "Евразийская торговая площадка" числился Ефремов Игорь Игоревич, являвшийся конкурсным управляющим и организатором торгов ООО "МосИнжСервис".

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством

Таким образом, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции, что Ефремов И.И., Федотов Н.В. и Стрельникова Ю.С., являются аффилированными лицами в терминах ст.4 Закона от 22.03.1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", и, следовательно, конкурсный управляющий Ефремов И.И. и оператор электронной площадки - ООО Евразийская торговая площадка" являются заинтересованными лицами, в связи с чем, торги имуществом должника не могут проводиться на данной электронной площадке, поскольку это противоречит требованиям абзаца 9 пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с абз. 2 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве, в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Пунктом 3.1 Положения определено, что торги имущества указанного в п. 2.1. настоящих Предложений проводятся в форме открытого аукциона с закрытой формой представлений заявок о цене имущества

Пунктом 3.12 Положения определено, что организатор торгов проводит аукцион, в ходе которого предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов в закрытой форме.

Задача проведения торгов состоит в необходимости на конкурентной основе определить наиболее лучшие условия за продаваемое имущество, что, в конечном счете, подчинено общей цели конкурсного производства как ликвидационной процедуры: получение наибольшей выручки для проведения расчетов с кредиторами.

Проведение торгов в закрытой форме ограничит доступ к торгам потенциальным покупателям, что может привести к отсутствию предложений и признанию торгов несостоявшимися и, как следствие, проведение новых торгов с новыми затратами, покрываемыми за счет все той же реализации имущества и с уменьшением продажной цены в порядке, установленном законом, что повлечет дополнительные расходы на проведение процедуры банкротства должника.

На основании чего, утверждённая собранием кредиторов закрытая форма подачи заявок о цене имущества нарушает положения Закона о банкротстве, права и интересы должника и его кредиторов и подлежит изменению.

Пунктом 2.1 Положения подлежит реализации следующее имущество, которое включено в конкурсную массу: Дебиторская задолженность (права требования) ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" (ОГРН 1027739697150), в сумме 95.889.556,75 рублей.

Как следует из материалов дела, 25.12.2012 ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" в лице конкурсного управляющего Перелыгина А.А. реализовало на открытых аукционных торгах принадлежащее должнику имущество. Платежным поручением от 30.01.2013 N 01 конкурсный управляющий перечислил всю вырученную сумму денежных средств в адрес ООО "МосИнжСервис".

Право ООО "МосИнжСервис" на получение спорной суммы денежных средств основано на следующих процессуальных документах:

- определение Арбитражного суда города Москвы от 03.08.2006, которым требования КБ "Северный морской путь" к ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" признаны обоснованными и обеспеченными залогом имущества должника; включены в реестр требований кредиторов ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" третьей очереди в размере 61 461 615 рублей 31 копейки, из них 61 056 634 рубля 81 копейка- основной долг, 404 980 рублей 50 копеек- неустойка;

- определение Арбитражного суда города Москвы от 09.11.2006, которым требования КБ "Северный морской путь" в размере 15 048 931 рубль 22 копейки, из них: 9161621 рубль 22 копейки - основной долг, 535 210 рублей - неустойка за просрочку уплаты процентов за период с 01.10.2005 г. по 03.07.2006, 5 352 100 рублей - неустойка за просрочку возврата кредита за период с 01.06.2005 по 03.07.2006 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" с учетом ст. 137 Закона о банкротстве;

- определение Арбитражного суда города Москвы от 04.08.2009, которым требования КБ "Северный морской путь" в размере 19 379 010 рублей 22 копейки - основного долга признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии";

- определение Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2012, которым за КБ "Северный морской путь" признан статус залогового кредитора в части требований в размере 53 997 400 рублей (основной долг), включенных в реестр требований кредиторов должника определением от 03.08.2006; внесены изменения в реестр требований кредиторов ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" в части учета требований кредитора КБ "Северный морской путь" в размере 53997400 рублей по основному долгу третьей очереди, как обеспеченного залогом должника.

Из содержания постановления Арбитражного суда Московского округа по делу N А40-34313/06-44-500 от 29.08.2014 следует, что судом округа был признан незаконным факт перечисления со счета ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" 21.521.000 рублей ООО "МосИнжСервис". Задолженность в указанном размере должником не возвращена, следовательно, размер дебиторской задолженности ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" по факту уменьшился на сумму данного погашения. Таким образом, в настоящее время размер дебиторской задолженности ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" перед ООО "МосИнжСервис" составляет 74.368.556,75 рублей.

Учитывая изложенное, в п.п. 2.1 и 3.3 Положения следует внести следующие изменения, а именно указать: "Дебиторская задолженность (права требования) ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОтехнологии" (ОГРН 1027739697150), в сумме 74 368 556,75 руб."

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление конкурсного кредитора должника.

Выводы суда первой инстанции основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, всем возражениям и доводам, дана оценка. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Судебной коллегией рассмотрены доводы апелляционной жалобы, однако они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.09.2020 по делу N А40-187505/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО НТЦ "ГЕОЭНЕРГОТЕХНОЛОГИИ" - Савельевой Н.В.- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И.Шведко

Судьи

А.С.Маслов Н.В.Юркова