Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2021 г. N 09АП-71948/20 по делу N А40-26437/2018

г. Москва

12 февраля 2021 г.

Дело N А40-26437/18

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КАМИЛА ТУРИЗМ СЕЙЯХАТ ЭМЛАК ТИДЖАРЕТ ЛТД. ШТИ на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2020 года по делу N А40-26437/18, принятое судьей Е.А. Пахомовым, об отказе конкурсному управляющему ООО "Терра" Дашковой Е.Л. в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки по перечислению с расчетного должника на расчетный счет ООО "Анекс Туризм" (ИНН 7743184470) денежных средств в общей сумме 797 272,83 рублей и в применении последствий недействительности сделки

при участии в судебном заседании: от ООО "Анекс Туризм" - Ухинов Д.М. дов от 01.12.2020,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.05.2019 г. (резолютивная часть объявлена 08.05.2019) ООО "ТЕРРА" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Дашкова Елена Леонидовна.

Сообщение о данном факте опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 89 от 25.05.2019.

В Арбитражный суд города Москвы 30.10.2019, согласно штампу канцелярии суда, поступило заявление конкурсного управляющего Дашковой Е.Л. об оспаривании сделки должника.

18.08.2020 судом протокольным определением в порядке ст. 49 АПК РФ принято уточнение к заявлению, согласно которому конкурсный управляющий просит взыскать с ООО "Анекс Туризм Групп" в пользу ООО "Терра":

- 797 272,83 рублей неосновательно перечисленных должником;

- 132 395,57 рублей процентов по ст. 395 ГК РФ - до момента фактического исполнения обязательства, всего 929 668,40 рублей.

Арбитражный суд города Москвы определением от 27.11.2020 года, руководствуясь статьями 32, 61.1, 61.3, 61.8 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", отказал конкурсному управляющему ООО "Терра" Дашковой Е.Л. в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки по перечислению с расчетного должника на расчетный счет ООО "Анекс Туризм" (ИНН 7743184470) денежных средств в общей сумме 797 272,83 рублей и в применении последствий недействительности сделки.

Не согласившись с принятым определением, КАМИЛА ТУРИЗМ СЕЙЯХАТ ЭМЛАК ТИДЖАРЕТ ЛТД. ШТИ подало апелляционную жалобу, в которой просит:

- отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 27 ноября 2020 году по делу N А40-26437/18-129-16 Б об отказе в признании недействительными сделок по перечислению должником в пользу ООО "Анекс Туризм Групп", совершенных 12.04.2017 г., 14.04.2017 г., 20.04.2017 г., 11.05.2017 г., 19.05.2017 г., 07.06.2017 г., 08.06.2017 г., 04.08.2017 г., 07.08.2017 г., 11.08.2017 г., и во взыскании с ООО "Анекс Туризм Групп" в пользу ООО "Терра" 1 655 901,99 рублей, неосновательно перечисленных должником, и 309 512,15 рублей процентов по ст. 395 ГК РФ;

- признать указанные сделки недействительными с применением заявленных последствий недействительности.

В обоснование своей позиции КАМИЛА ТУРИЗМ СЕЙЯХАТ ЭМЛАК ТИДЖАРЕТ ЛТД. ШТИ указывает, что ответчик ссылается на присоединение должника к публичной оферте, копия которой имеется к материалам дела. Однако подтверждающие присоединение документы, предусмотренные офертой, (заявление ООО "Терра") у ответчика отсутствуют.

При этом в ответе ООО "Анекс Туризм Групп" от 01.09.2019 г. прямо указано: договорные отношения отсутствуют.

После подачи иска в суд от ответчика стали поступать односторонние документы на якобы оказанные услуги. При этом в документации должника сведения о договорных отношениях с ООО "Анекс Туризм Групп" и оказанных услугах отсутствуют.

Ответчик не является авиаперевозчиком, лицензии по авиаперевозке не имеет. Следовательно, заведомо не мог оказать услуги по авиаперевозке. В чём именно в таком случае заключались оказываемые услуги, не ясно.

Доказательства того, что услуги были оказаны в пользу именно ООО "Терра" (направленным им туристам), в материалах дела также отсутствуют.

Взыскиваемые денежные средства перечислены должником ответчику в счёт каких-то будущих услуг, однако должник по объективным причинам (прекращение деятельности) не мог получить и принять результаты услуг. Следовательно, полученные таким образом денежные средства являются неосновательным обогащением ответчика и в силу ст.ст. 1102, 1107 ГК РФ подлежат возврату.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Анекс Туризм" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель заявителя апелляционной жалобы в судебное заседание не явился.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ООО "Анекс Туризм", считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, конкурсный управляющий ссылается на то, что в ходе анализа выписок по счетам должника конкурсным управляющим были выявлены сделки, подлежащие оспариванию в ходе процедуры конкурсного производства в отношении должника.

Согласно сведениям о движении денежных средств по счетам должника, полученным конкурсным управляющим от АО "Кредит Европа Банк", за период с 12.04.2017 по 11.08.2017 с расчётного счёта ООО "ТЕРРА" списаны денежные средства в общей сумме 1 655 901,99 рублей в пользу ООО "Анекс Туризм" (ИНН 7743184470).

В своем отзыве на заявление конкурсного управляющего ООО "АНЕКС ТУРИЗМ" ссылается на Агентский договор между ним и должником, заключенный путем акцепта публичной оферты. Ответчик к материалам дела приобщил отчеты агента и акт сверки расчетов, подписанный в одностороннем порядке со стороны ООО "АНЕКС ТУРИЗМ".

Конкурсный управляющий считает, что подписанный акт сверки одной стороной не может являться подтверждением фактической задолженности ООО "АНЕКС ТУРИЗМ" перед должником, поскольку в акте сверки указаны туристические услуги, оказанные ООО "АНЕКС ТУРИЗМ" в период с сентября 2017 года по ноябрь 2017 года, когда ООО "ТЕРРА" с 24.08.2017 года прекратило всякую туристическую деятельность, не направляло туристов и не получало никаких услуг от ответчика.

Заявитель указывает, что туристические услуги за период с 24 августа 2017 года по 31 октября 2017 года, указанные в отчете ответчика в общей сумме 797 272,83 руб. (754 578,03 руб. за сентябрь 2017 года и 42 694,80 руб. за октябрь 2017 года), не могут быть признаны как оказанные.

Конкурсный управляющий должника считает, что сделка по перечислению денежных средств в общей сумме 797 272,83 руб. является недействительной на основании п.1 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В материалы дела ответчиком представлен отзыв с приложенными к нему доказательствами, подтверждающими реальность хозяйственных операций в рамках оспариваемой сделки.

Конкурсный управляющий обосновывает необходимость применения положений статьи 61.2 закона о банкротстве ссылаясь, в частности, на то, что оспариваемые сделки осуществлены при неравноценном встречном исполнении, доказательства возмездности сделки отсутствуют, что указывает на возможность признания такой сделки недействительной на основании п. 1 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

Однако данные выводы конкурсного управляющего отклонены судом первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, между ООО "Анекс Туризм" и ООО "Терра", ИНН 7723389800, был заключен агентский договор (далее - Договор). Договор был заключен путем акцепта публичной оферты о заключении агентского договора. Согласно условиям договора (п. 3.1, 3.2 Договора), акцептом является направление турагентом заявки на бронирование Услуг или получение туроператором заявления о присоединении к настоящей оферте. В данном случае оферта была акцептована путем направления ООО "Терра" заявки на бронирование услуг.

В силу п. 2 ст. 437 ГК РФ содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Согласно п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Таким образом, сделка между ООО "Анекс Туризм" и ООО "Терра" заключена путем акцепта публичной оферты.

Согласно п. 1.1 Договора ТУРАГЕНТ обязуется от имени и за счет ТУРОПЕРАТОРА совершать за вознаграждение юридические и иные действия по продвижению и реализации Туристам или иным заказчикам (далее - Туристы) туристского продукта ТУРОПЕРАТОРА (далее - Услуги), забронированного ТУРАГЕНТОМ на сайте www.anextour.com, (далее - Сайт).

Так, ООО Терра" (Турагент) забронировало посредством личного кабинета на сайте www.anextour.com в период с 12.04.2017 по 11.08.2017 г. ряд туристских услуг, состоящих из услуг по авиаперевозке чартерными рейсами.

В силу ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что денежные средства в размере 1 660 151 рубль 99 копеек приобретены на основании Агентского договора, в соответствии с которым были сформированы туристские услуги для физических лиц.

В связи с отсутствием неправомерного удержания чужих денежных средств, проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, начислению не подлежат.

Таким образом, суд первой инстанции не установил факт неосновательного обогащения ООО "Анекс Туризм".

В соответствии с актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2017 по 13.11.2019, у ООО "Анекс Туризм" имеется задолженность перед ООО "Терра" в общем размере 7 552,65 рубля.

Все обязательства ООО "Анекс Туризм" по предоставлению забронированных и оплаченных ООО "Терра" услуг исполнены в соответствии с условиями договора. Оказание услуг подтверждается перевозочными документами.

Согласно п. 6.5 Договору, ТУР АГЕНТ ежемесячно, не позднее пятого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, обязуется предоставлять ТУРОПЕРАТОРУ с использованием факсимильной и электронной связи Отчет агента об исполнении поручения и счет-фактуру на агентское вознаграждение. Одновременно ТУР АГЕНТ направляет оригиналы Отчета и счета-фактуры курьером или почтой.

На основании п. 6.5.1 Договора, Проект Отчета агента доступен в личном кабинете на Сайте для просмотра ТУР АГЕНТУ и ТУРОПЕРАТОРУ. ТУР АГЕНТ обязан направить подписанный в двух экземплярах Отчет агента и передать оригинал Отчета ТУРОПЕРАТОРУ до 5 (пятого) числа месяца, следующего за месяцем начала путешествия Туристов, либо представить письменный мотивированный отказ от подписания Отчета в этот же срок. Если в указанные сроки Отчет не будет подписан ТУР АГЕНТОМ, и не будет предъявлен письменный мотивированный отказ от его подписания, Отчет считается принятым и утвержденным в редакции ТУРОПЕРАТОРА, а поручение по реализации турпродукта выполненным.

Отчет агента ООО "Терра" не был подписан в установленные сроки, мотивированного отказа от подписания также не было получено, на основании вышеизложенного отчет считается принятым, а услуги оказанными.

Согласно пояснениям ответчика, авиабилеты были приобретены у иностранного туроператора "Апех Tourism Worldwide DMCC" по агентскому договору от 16.12.2016 г., согласно которому Агент (ООО "Анекс Туризм") обязуется от своего имени за вознаграждение совершать по поручению и за счет Принципала ("Апех Tourism Worldwide DMCC") юридические и иные действия по:

- бронированию и реализации туристского продукта - комплекса услуг Принципала на территории, которая определена в §2 Приложения N 1.

- реализации авиабилетов Принципала в пределах его блоков мест;

- реализации прав на услуги перевозки по специальным тарифам на чартерных международных рейсах Перевозчика, с которыми у Принципала имеются договорные отношения, в количестве, установленном Принципалом.

Согласно Приложению N 1 к Агентскому соглашению, в комплекс услуг входят услуги по заключению от имени туристов договоров на авиаперевозку на основе предоставления выписанных именных бланков авиабилетов или оформления электронных билетов.

Учитывая специфику правоотношений, все расчеты с иностранным туроператором построены на общих платежах принципалу (иностранному туроператору) путем перечисления денежных средств единовременным платежом на общую сумму по всем забронированным заявкам за период, определяемый принципалом, т.е. оплата производится авансовыми платежами.

Комплекс услуг был оплачен и принят Принципалом, что подтверждается представленными в электронном виде заявлениями на перевод, платежным поручением и выписками из отчета агента.

Таким образом, ООО "Анекс Туризм" и ООО "ТЕРРА" свои обязательства по Договору исполнили надлежащим образом в полном объеме.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу, что в отсутствие доказательственной базы оснований для удовлетворения заявления у суда не имеется.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

ООО Терра" (Турагент) забронировало посредством личного кабинета на сайте www.anextour.com в период с 12.04.2017 по 11.08.2017 г. ряд туристских услуг, состоящих из услуг по авиаперевозке чартерными рейсами.

Денежные средства приобретены на основании Агентского договора, в соответствии с которым были сформированы туристские услуги для физических лиц.

Таким образом, отсутствует факт неосновательного обогащения ООО "Анекс Туризм".

В соответствии с актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2017 по 13.11.2019 у ООО "Анекс Туризм" имеется задолженность перед ООО "Терра" в общем размере 7 552, 65 рубля.

Обязательства ООО "Анекс Туризм" по предоставлению забронированных и оплаченных ООО "Терра" услуг исполнены в соответствии с условиями договора. Оказание услуг подтверждается перевозочными документами. Заявок на бронирование в период с 2018 г. по настоящее время не поступало.

Согласно п. 6.5 Договора ТУРАГЕНТ ежемесячно, не позднее пятого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, обязуется предоставлять ТУРОПЕРАТОРУ с использованием факсимильной и электронной связи Отчет агента об исполнении поручения и счет-фактуру на агентское вознаграждение. Одновременно ТУРАГЕНТ направляет оригиналы Отчета и счета-фактуры курьером или почтой.

Отчет агента ООО "Терра" не был подписан в установленные сроки, мотивированного отказа от подписания также не было получено, на основании вышеизложенного отчет считается принятым, а услуги оказанными.

Авиабилеты были приобретены у иностранного туроператора "Anex Tourism Worldwide DMCC" по агентскому договору от 16.12.2016 г. Согласно которому, Агент (ООО "Анекс Туризм") обязуется от своего имени за вознаграждение совершать по поручению и за счет Принципала ("Anex Tourism Worldwide DMCC") юридические и иные действия по:

- бронированию и реализации туристского продукта - комплекса услуг Принципала на территории, которая определена в §2 Приложения N 1.

- реализации авиабилетов Принципала в пределах его блоков мест;

- реализации прав на услуги перевозки по специальным тарифам на чартерных международных рейсах Перевозчика, с которыми у Принципала имеются договорные отношения, в количестве, установленном Принципалом.

Согласно Приложению N 1 к Агентскому соглашению, в комплекс услуг входят услуги по заключению от имени туристов договоров на авиаперевозку на основе предоставления выписанных именных бланков авиабилетов или оформления электронных билетов.

Все расчеты с иностранным туроператором построены на общих платежах принципалу (иностранному туроператору) путем перечисления денежных средств единовременным платежом на общую сумму по всем забронированным заявкам за период, определяемый принципалом, т.е. оплата производится авансовыми платежами.

Комплекс услуг был оплачен и принят Принципалом, что подтверждается заявлениями на перевод, платежным поручением и выписками из отчета агента.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2020 года по делу N А40-26437/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу КАМИЛА ТУРИЗМ СЕЙЯХАТ ЭМЛАК ТИДЖАРЕТ ЛТД. ШТИ - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев