Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2021 г. N 09АП-45324/21 по делу N А40-3902/2019

г. Москва

20 августа 2021 г.

Дело N А40-3902/19

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ФризСтройИнвест" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 июня 2021 года по делу N А40-3902/19, принятое судьей М.А. Грачевым, об оставлении без удовлетворения заявления конкурсного управляющего Журихиной Ирины Игоревны об истребовании документов у руководителя должника

при участии в судебном заседании: Андриенко О.И. лично (паспорт),

Представитель учредителей ООО "ФризСтройИнвест" - Яковлева Н.В., протокол от 18.12.19

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 15.01.2019 возбуждено дело о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "ФризСтройИнвест".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.10.2019 в отношении общества с ограниченной ответственностью "ФризСтройИнвест" (ОГРН 1027722004749, ИНН 7722269733) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Муртазин Р. Д.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 187(6667) от 12.10.2019.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2020 общество с ограниченной ответственностью "ФризСтройИнвест" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Журихина Ирина Игоревна.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 141(6862) от 08.08.2020.

В Арбитражный суд города Москвы 15.02.2021 поступило заявление конкурсного управляющего должника Журихиной И.И. об истребовании документов у бывшего руководителя должника Андриенко Оксаны Ивановны.

В судебное заседание конкурсный управляющий не явился.

Андриенко О.И. против удовлетворения заявления возражала, ссылаясь на добровольное исполнение требований арбитражного управляющего.

Арбитражный суд города Москвы определением от 17 июня 2021 года, руководствуясь ст. 66 АПК РФ, заявление конкурсного управляющего Журихиной Ирины Игоревны об истребовании документов у руководителя должника оставил без удовлетворения.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий ООО "ФризСтройИнвест" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об истребовании у бывшего руководителя ООО "ФризСтройИнвест" Андриенко Оксаны Ивановны (ИНН 772616781655) следующих документов:

1. Дополнительное соглашение N 6 к договору N 80 от 05.05.2001 г.;

2. Дополнительное соглашение N 14 к договору N 80 от 05.05.2001 г.;

3. Акт приема-передачи между ООО "ФризСтройИнвест" и ЗАО "Проектно-Строительная Компания "ПЛАТЕЙЯ" о передаче векселей;

4. Платежное поручение от ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ" на ООО "ФризСтройИнвест" N 4 от 30.03.2009 г. на сумму 3000000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г.;

5. Платежное поручение от ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ" на ООО "ФризСтройИнвест" N 6 от 07.04.2009 г. на сумму 5000000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г.;

6. Платежное поручение от ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ" на ООО "ФризСтройИнвест" N 8 от 17.04.2009 г. на сумму 3000000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г.;

7. Платежное поручение от ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ" на ООО "ФризСтройИнвест" N 10 от 13.05.2009 г. на сумму 3000000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г.;

8. Платежное поручение от ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ" на ООО "ФризСтройИнвест" N 12 от 14.05.2009 г. на сумму 1000000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г.;

9. Платежное поручение от ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ" на ООО "ФризСтройИнвест" N 24 от 19.05.2009 г. на сумму 2000000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г.;

10. Выписка по лицевому счету N 40702810300000001188 за период с 01.03.2009 г. по 01.07.2009 г.

11. Выписки по расчетным счетам ООО "ФризСтройИнвест";

12. Договор N 80 о реализации инвестиционного проекта строительства жилого микрорайона с комплексом инженерной и социальной инфраструктуры на земельном участке площадью 14,14 га по адресу: г. Железнодорожный, Леоновское шоссе, вл.2, микрорайон "Северное Кучино" новая редакция (по состоянию на 30.04.2009 г.);

13. Все дополнительные соглашения к договору N 80 от 05.05.2001 г. и приложения к ним.

14. Приложения N 1, 2, 3 к дополнительному соглашению N1 от 30.04.2008 г. к договору N80 от 05.03.2001 г.;

15. Дополнительное соглашение N 19/349-ДА-9, заключенное 05.11.2019 г., к договору N 80 от 05.03.2001 г., с приложениями 1, 2, 3, и другими, если таковые заключались, в т.ч. с приложениями всех документов, в соответствии с которыми ООО "ГПМ Лобня" приняло на себя права и обязанности Инвестора-Застройщика по договору N 80 от 05.03.2001 г.;

16. Дополнительное соглашение N 3, заключенное 29.08.2008 г., к договору N 80 от 05.03.2001 г.;

17. Дополнительное соглашение N 1, заключенное 23.08.2016 г., к соглашению 29.07.2013 г.

18. Предварительный договор купли-продажи N 06/03 от 25.03.2009 г.

19. Договор от 01.07.2009 г. о передаче прав и обязанностей по договору от 08.08.2002 N 45009-Z аренды земельного участка в целях реализации инвестиционного проекта по договору от 05.03.2001 N80 (в редакции дополнительного соглашения N1 от 30.04.2008, N2 от 23.06.2008, N3 от 29.08.2008 г. к нему).

20. Дополнительное соглашение N 1 от 30.04.2008 г., N 2 от 23.06.2008 г., N 3 от 29.08.2008 г. к договору N 80;

21. Договор от 08.08.2002 г. N 45009-Z аренды земельного участка.

- истребовать у бывшего руководителя ООО "ФризСтройИнвест" Андриенко Оксаны Ивановны (ИНН 772616781655) печати, штампы, материальные и иные ценности, в том числе запасы на сумму: 5796000 руб.

В обоснование своей позиции конкурсный управляющий ООО "ФризСтройИнвест" указывает, что истребуемые конкурсным управляющим ООО "ФризСтройИнвест" документы в актах приема-передачи отсутствуют.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель учредителей ООО "ФризСтройИнвест", Андриенко О.И. возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель заявителя апелляционной жалобы в судебное заседание не явился.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ.

По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2020 общество с ограниченной ответственностью "ФризСтройИнвест" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Журихина Ирина Игоревна.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ, бывшим руководителем должника ООО "ФризСтройИнвест" является Андриенко О.И.

В соответствии с ч. 4 ст. 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

В порядке, установленном статьями 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также пунктом 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 в заявлении об истребовании доказательств должны быть представлены сведения, подтверждающие наличие в настоящее время истребуемых документов непосредственно у ответчика, а также доказательства отсутствия возможности получения истребуемых документов иным способом.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.12.2020 г. в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Журихиной И.И. об истребовании документов отказано.

Указанным судебным актом установлено, что вся документация должника была добровольно передана руководителем временному управляющему Муртазину Р.Д. по акту приема-передачи от 29.10.2019, в том числе оригиналы.

Также судом было установлено, что указанным актом в адрес временного управляющего Муртазина Р.Д. передана часть истребуемых конкурсным управляющим документов.

Более того, часть истребуемых конкурсным управляющим документов также передана руководителем по акту приема-передачи документов от 15.02.2021 г.

Кроме того, требования о передаче дополнительного соглашения N 6, N 14 к договору N 80 от 05.03.2001 г. является необоснованным, поскольку ООО "ФризСтройИнвест" не являлось стороной указанного договора, в связи с чем оснований для передачи указанных документов конкурсному управляющему не имеется.

Также, суд первой инстанции отметил, что при отсутствии доказательств, подтверждающих нахождение у ответчика истребуемых документов и имущества должника, судебный акт, обязывающий их передать, не будет отвечать признаку исполнимости.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что, таким образом, ввиду исполнения бывшим руководителем должника Андриенко О.И. обязанности по передаче всей необходимой документации в адрес арбитражного управляющего, отсутствия в материалах дела сведений, свидетельствующих о том, что у ответчика находятся или могут находиться запрашиваемые заявителем документы, отсутствуют основания для удовлетворения заявления об истребовании документов.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены судебного акта по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом его рассмотрения и им отклонены.

По вопросу истребования документов у бывшего руководителя Должника по заявлению конкурсного управляющего от 08.02.2021 г. ответчика пояснил следующее.

* (п. 1) Требование о передаче "дополнительного соглашения N 6 к договору N 80 от 05.03.2001 г. не могло быть выполнено, так как ООО "ФризСтройИнвест" не являлось стороной договора N 80 и дополнительных соглашений к нему, Андриенко О.И. не подписывала его, информации и предложения подписать не поступало.

* (п. 2) Требование о передаче "дополнительного соглашения N 14 к договору N 80 от 05.03.2001 г. не могло быть выполнено, так как ООО "ФризСтройИнвест" не являлось стороной договора N 80 и дополнительных соглашений к нему, Андриенко О.И. не подписывала его, информации и предложения подписать не поступало.

* Требование о передаче следующих документов:

* (п. 3) Акт приема-передачи между ООО "ФризСтройИнвест" и ЗАО "ПСК "Платейя" по передаче векселей выполнено. Копия Акта передана представителю конкурсного управляющего Должника по акту передачи "15" февраля 2021 г. представителем участников/учредителей ООО "ФризСтройИнвест". Акт приема-передачи векселей "Акатово бизнес-центр" от 20.07.2009 г., подписанный ООО "ФризСтройИнвест" и ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ", не сохранился в документах Должника и в настоящее время его нотариальная копия передана представителем ЗАО "ПСК "ПЛАТЕЙЯ", которое прекратило деятельность и исключено из ЕГРЮЛ 25.06.2018 г. Нотариальная копия указанного Акта приобщена в дело N А40-3902/2019 (Обособленный спор о признании недействительной сделки по передаче квартир от Должника ООО "МедиаСтрой" от 30.08.2016 г.)

- (п.п. 4-10) платежные поручения от ЗАО "ПСК "Платейя" на ООО "ФризСтройИнвест" N 4 от 30.03.2009 г. на сумму 3 000 000 руб., п/п N 6 от 07.04.2009 г. на сумму 5 000 000 руб., N8 от 17.04.2009 г. на сумму 3 000 000 руб., N 10 от 13.05.2009 г. на сумму 3 000 000 руб., N 12 от 14.05.2009 г. на сумму 1000 000 руб., N 24 от 19.05.2009 г. на сумму 2 000 000 руб. с назначением платежа: оплата по договору уступки права N 04/03 от 25.03.2009 г. и выписка по лицевому счету N 40702810300000001188 за период с 01.03.2009 г. по 01.07.2009 г. выполнено, все оригиналы вышеуказанных документов были переданы представителю конкурсного управляющего по акту передачи "15" февраля 2021 г. представителем участников/учредителей ООО "ФризСтройИнвест". При этом конкурсный управляющий искажает факты в своем заявлении, указывая, что переданы копии платежных поручений и выписки по счету, что не соответствует действительности.

- (п. 11) Требование о предоставлении выписки по расчетному счету ООО "ФризСтройИнвест" не может быть выполнено, так как выписки хранятся в Банке "Банк МБА-Москва" ООО. Полномочий получить их из банка у Андриенко О.И. нет.

- (п.п. 12, 13) Требование о передаче Договора N 80 о реализации инвестиционного проекта строительства жилого микрорайона с комплексом инженерной и социальной инфраструктуры на земельном участке площадью 14,14 га по адресу: г. Железнодорожный, Леоновское шоссе, вл. 2, микрорайон "Северное Кучино" было исполнено. Копия данного договора передана (п. 184 Акта), в том числе и все копии дополнительных соглашений к нему (п.п. 182, 186, 187 Акта).

- (п. 14) Приложения N 2, N 3 к дополнительному соглашению N 1 к договору N 80 от 05.03.2001 г. не переданы по Акту, так как у ООО "ФризСтройИнвест" их не было.

- (п. 15) Требование о передаче "Дополнительного соглашения N 19/349-ДА-9, заключенного 05.11.2019 г. к договору N 80 с ООО "ГПМ Лобня" не может быть исполнено. Такого соглашения ООО "ФризСтройИнвест" не заключало, более того 05.11.2019 г. Андриенко О.И. уже не являлась директором Должника. О существовании такого Дополнительного соглашения Андриенко О.И. не известно, она не подписывала его, информации и предложения подписать не поступало.

- ( п. 16) Требование о передаче дополнительного соглашения N 3 от 29.08.2008 к договору N 80 от 05.03.2001 исполнено, копия передана (п. 187 Акта).

- (п. 17) Требование о передаче дополнительного соглашения N 1 от 23.08.2016 г. к соглашению от 29.07.2013 г. выполнено, передан оригинал (п. 189 Акта).

- (п. 18) Требование о передаче предварительного договора купли-продажи N 06/03 от 25.03.2009 г. исполнено, передана копия (п. 191 Акта).

- (п.п. 19, 21) Требования о представлении Договора от 08.08.2002 г. N 45009-Z аренды земельного участка и Договора от 01.07.2009 о передаче прав и обязанностей по договору от 08.08.2002 г. N 45009-Z аренды земельного участка не может быть исполнено, так как, как указано выше, ООО "ФризСтройИнвест" не было стороной этого договора, не было арендатором земли.

- (п.п. 12, 13, 16, 20) Требование представить Дополнительные соглашения N 1 от 30.04.2008 г., N 3 от 29.08.2008 г. к договору N 80 от 05.03.2001 г. исполнено, переданы копии (п.п. 182, 187 Акта).

Подлинных документов, в частности, указанных в Приложении N 1, 2, 3 к Дополнительному соглашению N 1 от 30.04.2008 г., у Андриенко О.И. нет, так как этот договор, дополнительное соглашение и приложения к нему не подписывались Должником. Как указано выше, Должник не был стороной Договора N 80 от 05.03.2001 г. и дополнительных соглашений к нему.

Таким образом, все документы по реализации инвестиционного проекта, в соответствии с которыми ООО "ФризСтройИнвест" было стороной сделки или затрагивались его интересы, переданы по акту приема-передачи документов и получены конкурсным управляющим Журихиной И.И.

Доказательства передачи Андриенко О.И. истребуемых документов и получения этих документов были исследованы судом по каждому пункту.

Конкурсный управляющий в заявлении и в апелляционной жалобе дублирует свои требования. Так в п. 13, 16, 19 и 20 истребуются дополнительные соглашения N N 1, 2, 3 к договору N 80 от 05.03.2001 г.

Конкурсный управляющий Журихина И.И. в апелляционной жалобе указывает, что "просила истребовать печати, штампы материальные и иные ценности".

Однако в заявлении от 08.02.2021 г. об истребовании документов конкурсный управляющий должника Журихина И.И. данное требование не выдвигала.

Ответчик указывает, что печать была передана Андриенко О.И. участнику ООО "ФризСтройИнвест" Гренковой О.В. на основании Протокола ВОСУ от 17.09.2019 и Акта приема-передачи (п. 203 Акта 1).

Требование о передаче запасов на сумму 5 796 000 руб. было рассмотрено 07.12.2020 Арбитражным судом г.Москвы по делу N А40-3902/2019-169-6. Как указано выше, судом установлено, что "вся документация Должника была добровольно передана, в том числе бухгалтерская отчетность", суд отказал конкурсному управляющему в удовлетворении его требовании. Определение суда от 18.12.2020 г. не обжаловано.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 июня 2021 года по делу N А40-3902/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ФризСтройИнвест" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев А.Н. Григорьев