Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2021 г. N 09АП-52224/21 по делу N А40-5678/2020

г. Москва

15 сентября 2021 г.

Дело N А40-5678/20

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО "СТОЛИЧНАЯ ОЗЕЛЕНИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" и ООО "ПБС Металлстройгрупп"; ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 июля 2021 года по делу N А40-5678/20, принятое судьей В.А. Чернухиным, об оставлении без удовлетворения заявления ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" о признании собрания кредиторов, оформленного Протоколом N 6 от 22.04.2021 г., в части дополнительных вопросов NN 1-4 повестки дня и принятым по указанной повестке решениям недействительным

при участии в судебном заседании:

от АО "СТОЛИЧНАЯ ОЗЕЛЕНИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" - Сухоруков С.В. дов от 24.05.21,

от ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" - Исаев В.Ю. дов от 21.01.21,

от ПАО "Восточный экспресс банк" - Викторов Д.А. дов от 25.06.21,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.09.2020 (дата объявления резолютивной части) в отношении ООО "Экономстрой" (ИНН 7709652834, ОГРН 1057749685278) введено внешнее управление, внешним управляющим должника утверждена Богинская Лидия Николаевна.

05.05.2021 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" о признании собрания кредиторов, оформленного Протоколом N 6 от 22.04.2021 г., в части дополнительных вопросов NN 1-4 повестки дня и принятым по указанной повестке решениям недействительным.

Внешний управляющий в судебное заседание не явился.

Через канцелярию суда от ПАО Восточный экспресс банк поступил отзыв.

Стороны высказали позицию по делу.

Арбитражный суд города Москвы определением от 27 июля 2021 года, руководствуясь ст.ст. 13, 15, 32, 20.3, 20.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", заявление ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" о признании собрания кредиторов, оформленного Протоколом N 6 от 22.04.2021 г., в части дополнительных вопросов NN 1-4 повестки дня и принятым по указанной повестке решениям недействительным оставил без удовлетворения.

Не согласившись с принятым определением, АО "СТОЛИЧНАЯ ОЗЕЛЕНИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" и ООО "ПБС Металлстройгрупп", ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить и требования удовлетворить.

В обоснование своей позиции апеллянты указывают, что ч. 2 ст. 15 Закона о банкротстве прекращение внешнего управления к компетенции собрания кредиторов не относит, что является основанием для признания указанного собрания недействительным на основании ч. 4 чт. 15 Закона о банкротстве.

Решение собрания кредиторов от 22.04.2021 г. принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов (в части прекращения полномочий внешнего управляющего.

Отчет внешнего управляющего ни судом, ни собранием кредиторов не рассматривался, и обязанность внешнего управляющего по предоставлению указанного отчета на момент проведения собрания от 22.04.2021 г. не наступила.

На момент проведения оспариваемого собрания от 22.04.2021 г. сроки внешнего управления не истекли.

Поскольку случаев неисполнения внешним управляющим принятых на себя обязательств не установлено, заявление от самого внешнего управляющего, а также ходатайство саморегулируемой организации отсутствует, имеются основания для признания решения собрания кредиторов недействительным.

Суд не оценил доводы, изложенные в заявлении, не проверил правомочность собрания кредиторов и соблюдение порядка голосования на собрании, установленного для принятия данного решения в соответствии с положениями ст.ст. 72, 73 Закона о банкротстве.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители заявителей апелляционных жалоб поддержали их доводы и требования, представитель ПАО "Восточный экспресс банк" возражал против их удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалоб в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда города Москвы от 28 февраля 2020 года введена процедура наблюдения в отношении должника - Общества с ограниченной ответственностью "Экономстрой" (ИНН 7709652834, ОГРН 1057749685278, дата регистрации: 26.12.2005, адрес: 115193, г. Москва, ул. 7-я Кожуховская, д. 18, эт. 3, ком. 8, 9, 25), временным управляющим утвержден Виногоров Владимир Геннадьевич.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.09.2020 (дата объявления резолютивной части) в отношении ООО "Экономстрой" (ИНН 7709652834, ОГРН 1057749685278) введено внешнее управление, внешним управляющим должника утверждена Богинская Лидия Николаевна.

Внешний управляющий Богинская Л.Н. 08.04.2021 г. направила в адрес кредиторов уведомление о проведении собрания согласно ст. 13 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" по инициативе кредитора ПАО КБ "Восточный".

Указанное собрание состоялось 22.04.2021 г. в 12.00 по адресу: 119332, г.Москва, Ленинский проспект, д. 38А.

Так, кредитор - ПАО КБ "Восточный" обратился к внешнему управляющему с требованием о проведении собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Отчет временного управляющего о ходе выполнения внешнего управления

2. Баланс должника на последнюю отчетную дату

3. Отчет о прибылях и убытках должника

4. Отчет о движении денежных средств

5. Сведения о наличии денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей

6. Расшифровка оставшейся дебиторской задолженности должника, сведения о мерах по ее взысканию и об оставшихся нереализованных правах требования должника

7. Сведения о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

8. Сведения о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

9. Иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

10. Реестр кредиторов должника.

При регистрации представитель конкурсного кредитора - ПАО КБ "Восточный", вручил внешнему управляющему Заявление о включении следующих дополнительных вопросов в повестку дня повторного собрания кредиторов ООО "Экономстрой", назначенного на 22.04.2021 г.:

Дополнительный вопрос N 1 повестки дня собрания кредиторов: "О включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса N 1 "принятие решения о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства",

Дополнительный вопрос N 2 повестки дня собрания кредиторов: "О включении в повестку дня собрания дополнительного вопроса N 2 "О прекращении полномочий внешнего управляющего ООО "Экономстрой" Богинской Лидии Николаевны (ИНН 503205907208, СНИЛС 041-135-978 28)",

Дополнительный вопрос N 3 повестки дня собрания кредиторов: "О включении в повестку дня собрания дополнительного вопроса N 3 "Определить кандидатуру арбитражного управляющего Давыдову Елену Владимировну (ИНН 560711244609, СНИЛС 064-976-685 26) из числа членов Ассоциации арбитражных управляющих СРО "Центральное агентство арбитражных управляющих" (ИНН 7731024000),

Дополнительный вопрос N 4 повестки дня собрания кредиторов: "О включении в повестку дня собрания дополнительного вопроса N 4 "Определение дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего".

Указанные дополнительные вопросы были включены в повестку дня собрания кредиторов.

Номер вопроса Принятое решение

Дополнительный вопрос N 1	принять решение о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства
Дополнительный вопрос N 2	Прекратить полномочия внешнего управляющего ООО "Экономстрой" Богинской Лидии Николаевны (ИНН 503205907208, СНИЛС 041-135-978 28)
Дополнительный вопрос N 3	Определить кандидатуру арбитражного управляющего Давыдову Елену Владимировну (ИНН 560711244609, СНИЛС 064-976-685 26) из числа членов Ассоциации арбитражных управляющих СРО "Центральное агентство арбитражных управляющих" (ИНН 7731024000)
Дополнительный вопрос N 4	Не определять дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего

ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" считает, что указанное решение является незаконным, поскольку принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов (в части прекращения внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, в части прекращения полномочий внешнего управляющего Богинской Л.Н., в части определения кандидатуры арбитражного управляющего, в части определения требований к кандидатуре арбитражного управляющего).

На момент проведения собрания от 16.04.2021 г. срок внешнего управления не истек.

Поскольку вопрос о прекращении внешнего управления собранием кредиторов не рассматривался, голосование по нему не проводилось, решение не принималось, а наличие одновременно двух процедур (внешнего управления и конкурсного производства) в рамках действующего законодательства о банкротстве невозможно, ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" приходит к выводу о незаконности принятого решения.

Кроме того, ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" считает, что на основании ч. 2 ст. 15 Закона о банкротстве прекращение внешнего управления к компетенции собрания кредиторов не относится, что является основанием для признания указанного собрания недействительным на основании ч. 4 ст. 15 Закона о банкротстве.

Также, по мнению заявителя, полномочий принять собранием кредиторов решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о принятии конкурсного производства до истечения сроков внешнего управления и до предоставления отчета внешнего управляющего законодательством не предусмотрено, что также является основанием для признания собрания недействительным.

ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" также считает, что указанное решение является незаконным, поскольку решение собрания кредиторов от 22.04.2021 г. принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов в части прекращения полномочий внешнего управляющего ООО "Экономстрой" Богинской Л. Н.

Решения по иным дополнительным вопросам повестки дня собрания кредиторов (N 3, N 4) об определении новой кандидатуры арбитражного управляющего (Давыдову Елену Владимировну) и об определении/ неопределении дополнительных требований также, по мнению заявителя, являются недействительными, поскольку в условиях отсутствия оснований для прекращения полномочий Богинской Л.Н. отсутствуют и основания для определения новой кандидатуры арбитражного управляющего.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно п. 2 ст. 15 Закона о Банкротстве, большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения:

об образовании комитета кредиторов, определении количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрании его членов;

о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов и об избрании нового состава комитета кредиторов;

о введении финансового оздоровления, об изменении срока его проведения и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;

об утверждении графика погашения задолженности;

о введении и продлении внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;

об утверждении и изменении плана внешнего управления;

об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего;

об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего;

о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях;

о заключении мирового соглашения в порядке и на условиях, которые установлены пунктом 2 статьи 150 настоящего Федерального закона.

Таким образом, Решение по вопросу "Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства" принято большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов (56,70%), а, следовательно, правомочно и не нарушает права и законные интересы конкурсных кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 117 Закона о банкротстве, внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего:

по результатам проведения внешнего управления;

при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления;

по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов;

в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Сообщением N 6473176 от 08 апреля 2021 года, опубликованным на ЕФРСБ, Богинская Л.Н. уведомляет кредиторов о созыве собрания кредиторов ООО "Экономстрой" с датой проведения собрания 22 апреля 2021 года в 12 час. 00 мин., со следующей повесткой дня:

Отчет временного управляющего о ходе выполнения внешнего управления;

Баланс должника на последнюю отчетную дату;

Отчет о прибыли и убытках должника;

Отчет о движении денежных средств;

Реестр требований кредиторов;

Сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей;

Расшифровка оставшейся дебиторской задолженности должника, сведения о мерах по ее взысканию и об оставшихся нереализованными правах требования должника;

Сведения о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

Сведения о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

Иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно п. 1. ст. 118 Закона о банкротстве, отчет внешнего управляющего подлежит рассмотрению собранием кредиторов, собрание кредиторов созывается не позднее чем через три недели с даты заявления требования о проведении собрания кредиторов для рассмотрения отчета внешнего управляющего, или не позднее чем через три недели с момента возникновения оснований для досрочного прекращения внешнего управления, или не позднее чем за месяц до даты истечения установленного срока внешнего управления.

Согласно п. 3. ст. 118 Закона о банкротстве, по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять одно из решений:

об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

о заключении мирового соглашения.

На собрании кредиторов, состоявшегося 22 апреля 2021 года, согласно повестке дня и бюллетеням о голосовании, собранием кредиторов рассматривался отчет внешнего управляющего о ходе внешнего управления.

В результате голосования присутствующих кредиторов на собрании он был принят к сведению всеми кредиторами.

Вопреки доводам ООО "ЮКЦ "Паблисити", кредиторы, присутствующие на собрании кредиторов, большинством голосов приняли решение об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства, а не о введении двух процедур одновременно.

В силу п. 2 ст. 99 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан:

принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию;

в течение трех рабочих дней с даты окончания инвентаризации имущества должника включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах такой инвентаризации;

разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов;

вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность;

заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов;

принимать меры по взысканию задолженности перед должником;

вести реестр требований кредиторов;

реализовывать мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом;

информировать комитет кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления;

представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего управления;

осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом полномочия.

Ознакомившись с отчетом внешнего управляющего о ходе выполнения плана внешнего управления, конкурсные кредиторы большинством голосов пришли к выводу, что план внешнего управления неисполним и не приведет к полному погашению требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Во избежание увеличения сроков процедуры банкротства ООО "Экономстрой" и с целью снижения расходов на проведение процедуры конкурсные кредиторы большинством голосов пришли к выводу о необходимости обращения в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства.

Согласно п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве, в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Однако, в нарушение установленных законом норм, заявитель не предоставил достаточных доказательств того, какие права и законные интересы ООО "ЮКЦ "Паблисити" затронуты решением собрания о признании должника банкротом.

Согласно положениям гл. VII. Закона о банкротстве в рамках конкурсного производства конкурсный управляющий обязан действовать разумно и добросовестно, а также обязан выполнить все необходимые мероприятия, направленные на пополнение конкурсной массы, с целью дальнейшего погашения требований кредиторов.

Заявителем не предоставлено ни одного довода о том, как именно нарушаются его права и законные интересы при признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства.

Главная цель процедуры конкурсного производства - максимально возможное погашение требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Решения конкурсных кредиторов, принявших решение на собрании кредиторов от 22 апреля 2021 года, направлены на сокращение сроков процедуры, расходов на ее ведение, а также максимально возможное удовлетворение требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Кроме того, о прекращении полномочий внешнего управляющего с указанием оснований для освобождения внешнего управляющего, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего в соответствии с абзацем 5 пункта 3 статьи 107 Закона о банкротстве отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Из буквального смысла вышеприведенной нормы права следует, что при принятии указанного решения конкурсным кредиторам требуется указать лишь основание для освобождения внешнего управляющего и не следует, что конкурсные кредиторы должны доказывать наличие такого основания при принятии этого решения.

При этом, само по себе принятие собранием кредиторов решения об освобождении и выборе новой кандидатуры не является основанием для автоматического освобождения внешнего управляющего от исполнения возложенных обязанностей.

Вопрос освобождения и утверждения нового внешнего управляющего подлежит рассмотрению судом с оценкой оснований принятия решения собранием кредиторов об освобождении, т.е. именно при рассмотрении вопроса об освобождении исследуются и оцениваются доказательства, положенные в основу принятия такого решения.

Таким образом, решение принято собранием в пределах компетенции и само по себе не нарушает прав заявителей, в том числе и внешнего управляющего, поскольку решение собрания является выражением воли большинства конкурсных кредиторов.

При этом, самим фактом принятия собранием решения вразрез с личным мнением заявителя не может являться основанием для признания указанного решения недействительным.

Принятие решений, отнесенных к исключительной компетенции собрания кредиторов, не может нарушать права и законные интересы лиц, участвующих в деле, если эти нарушения не связаны со злоупотреблением правом, что в настоящем споре судом не установлено.

При этом, суд первой инстанции также отметил, что вопрос утверждения внешнего управляющего рассматривается арбитражном судом в рамках отдельного судебного заседания.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения заявленных требований.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены судебного акта по доводам апелляционных жалоб, которые были предметом его рассмотрения и мотивированно им отклонены.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что решение принято собранием в пределах компетенции и не нарушает прав заявителей, в том числе и внешнего управляющего, поскольку решение собрания является выражением воли большинства конкурсных кредиторов.

Само по себе несогласие с такими решениями собрания кредиторов не свидетельствует о их незаконности, а также о необоснованности судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 июля 2021 года по делу N А40-5678/20 оставить без изменения, а апелляционные жалобы АО "СТОЛИЧНАЯ ОЗЕЛЕНИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ", ООО "ПБС Металлстройгрупп"; ООО "ЮКЦ "ПАБЛИСИТИ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев