Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2021 г. N 02АП-7699/21 по делу N А31-4594/2018

г. Киров

15 декабря 2021 г.

Дело N А31-4594/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 декабря 2021 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Барьяхтар И.Ю., Панина Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Плаксиной М.О.,

при участии в судебном заседании представителей:

истца - Савичевой Ю.А., по доверенности от 01.01.2021,

ответчика - Бабанова Д.Ю., по доверенности от 01.12.2021,

рассмотрев в судебном заседании выделенное производство по делу N А31-4594/2018 (02АП-7699/2021)

по иску публичного акционерного общества "Костромская сбытовая компания" (ИНН 4401050567 ОГРН 1044408642629)

к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Костромаэнерго", ИНН 6901067107, ОГРН 1046900099498)

о взыскании задолженности за электроэнергию, приобретенную в целях компенсации потерь за период с августа 2016 года по декабрь 2017 года,

по встречному иску публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Костромаэнерго"

к публичному акционерному обществу "Костромская сбытовая компания"

о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период с августа 2016 года по декабрь 2017 года,

третьи лица: открытое акционерное общество "Костромской межотраслевой координационно-посреднический центр", ИП Боровикова Н.Л., ИП Елесин С.Н., ИП Берсенева И.Б., Берестов А.Е.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Костромская сбытовая компания" (далее - Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Костромской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к публичному акционерному обществу "Межрегиональная сетевая распределительная компания Центра" в лице филиала "Костромаэнерго" (далее - Компания, ответчик, заявитель) о взыскании 145 026 029 руб. 16 коп. долга за электроэнергию, приобретенную в целях компенсации потерь, за период с августа 2016 года по декабрь 2017 года.

Компания обратилась в Арбитражный суд Костромской области с встречным иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 130 820 791 руб. 67 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период с августа 2016 года по декабрь 2017 года.

Решением Арбитражного суда Костромской области от 28.10.2019 иск Общества удовлетворен, в удовлетворении встречного иска Компании отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить, принять по делу новый судебный акт.

Истец в отзыве отклонил доводы заявителя, просил оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

На основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 29.01.2020 Второй арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А31-4594/2018 по иску Общества к Компании о взыскании задолженности, по встречному иску Компании к Обществу о взыскании задолженности по правилам, установленным для арбитражного суда первой инстанции.

Определением Второго арбитражного апелляционного суда от 08.09.2021 уточненные требования Общества к Компании о взыскании 5 334 241 руб. 57 коп. долга за электроэнергию, приобретенную в целях компенсации потерь, за период с августа 2016 года по декабрь 2017 года, а также встречное требование Компании к Обществу о взыскании 6 229 163 руб. 35 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период с августа 2016 года по декабрь 2017 года в отношении потребителей ОАО "Костромской межотраслевой координационно-посреднический центр", ИП Боровиковой Н.Л., ИП Елесина С.Н., ИП Берсеневой И.Б., Берестова А.Е., привлеченных к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, выделены в отдельное производство, выделенному делу присвоен N А31-4594/2018 (02АП-7699/2021).

Третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей третьих лиц.

Изучив письменные материалы дела, заслушав представителей сторон, суд приходит к следующим выводам.

05.02.2009 Общество (заказчик) и Компания (исполнитель) заключили договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 07-6/30 (2009)(КС) (далее - Договор), разногласия по которому согласованы в рамках дела N А31-2199/2009.

В соответствии с пунктом 5.3 Договора исполнитель ежемесячно в порядке, определенном сторонами в приложении N 9 к Договору, определяет объем электроэнергии, приобретаемой им в целях компенсации потерь.

Согласно пункту 2 приложения N 9 к Договору исполнитель осуществляет расчет объемов потерь электроэнергии до 18 числа месяца, следующего за расчетным, на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с Регламентом N8 к Договору, и данных об объемах потерь в сетях Компании, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии (мощности).

В силу пункта 3 Приложения N 9 к Договору расчет стоимости потерь производится заказчиком до 20 числа месяца, следующего за расчетным, на основании расчета потерь, представленного Компанией, и документов, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период.

Исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, с учетом установленных тарифов и свободных нерегулируемых цен, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в срок до 25 числа месяца, следующего за расчетным, на основании предъявленного счета-фактуры и акта приема-передачи электроэнергии (пункт 6.3 Договора).

Истец выставил ответчику для оплаты соответствующие счета-фактуры.

По причине наличия задолженности Компании по оплате стоимости потерь Общество обратилось в суд.

В соответствии с пунктом 2.1 Договора исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих сетевой организации на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через сети ТСО, а заказчик обязуется оплачивать услуги сетевой организации, в порядке, установленном Договором.

Согласно пунктам 3.2.5, 3.3.1 Договора исполнитель обязуется обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергию от точек приема до точек поставки покупателям электроэнергии в пределах присоединенной мощности в соответствии с согласованными параметрами надежности и с учетом технологических характеристик энергопринимающих устройств, а заказчик обязуется своевременно и в полном размере производить оплату услуг исполнителя в соответствии с условиями Договора.

Расчетным периодом для оплаты оказываемых исполнителем услуг по Договору является один календарный месяц. Исполнитель в срок не позднее 15-го числа месяца, следующего за расчетным, представляет заказчику: акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; акт об объеме электроэнергии, израсходованной на технологические нужды исполнителя.

Заказчик обязан в течение трех рабочих дней с момента получения от исполнителя документов рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты (раздел 7 Договора).

Оплата услуг по передаче электрической энергии производится 15-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании предъявленного исполнителем счета-фактуры и акта об оказании услуг по передаче электроэнергии (пункт 7.7 Договора).

Во исполнение условий Договора Компания в спорный период оказала Обществу услуги по передаче электрической энергии и выставила для оплаты соответствующие счета-фактуры.

Наличие задолженности по оплате стоимости услуги по передаче электрической энергии явилось основанием для обращения Компании в суд со встречным иском.

На основании положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, а также основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии устанавливает Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Закона N 35-ФЗ оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг.

В рамках настоящего спора рассматриваются разногласия сторон относительно потребителей ОАО "Костромской межотраслевой координационно-посреднический центр" (далее - Центр), ИП Боровиковой Н.Л., ИП Елесина С.Н., ИП Берсеневой И.Б., Берестова А.Е.

Факт поставки ресурса в спорный период на спорные объекты подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается.

Собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора); обеспечить сохранность и целостность прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля (пункт 145 Основных положений N 442).

На собственника прибора учета возлагается обязанность по обеспечению проведения его периодических поверок в целях обеспечения его надлежащего состояния (пункт 155 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, а при их отсутствии - расчетными способами.

На основании пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие поверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Поверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений N 442, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Результаты поверки приборов учета сетевая организация оформляет актом поверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов поверки расчетных приборов учета в течение трех рабочих дней после их составления. Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления (пункт 176 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442 для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки. С даты выхода расчетного прибора учета из строя и в течение одного расчетного периода после этого - в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442 для определения таких объемов в течение первых 2 расчетных периодов в случае непредставления показаний прибора учета в установленные сроки. В последующие расчетные периоды вплоть до допуска расчетного прибора учета в эксплуатацию - в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442 для определения таких объемов начиная с 3-го расчетного периода для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Согласно пункту 166 Основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные в Основных положениях N 442 или в договоре, для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчетный период при наличии контрольного прибора учета используются его показания.

В случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Максимальная мощность энергопринимающих устройств в точке поставки потребителя определяется в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

В соответствии с пунктами 2, 17 статьи 2, пункту 1 статьи 5 и статье 9, пункту 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) использование средств измерения, срок поверки которых истек, не допускается; истечение срока поверки свидетельствует о недостоверности показаний средства измерения о количестве поставленного ресурса и фактически означает отсутствие прибора учета.

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16 и 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

Таким образом, по истечении срока поверки средств измерений их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и приравниваются к отсутствию прибора учета (измерительного комплекса).

В силу пункта 155 Основных положений N 442 (в редакции, действующей в спорный период) в целях информирования собственника прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов сетевая организация при проведении проверки прибора учета уведомляет собственника такого прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов путем соответствующего указания в акте проверки прибора учета. Такое уведомление должно быть сделано, если до проведения очередной поверки прибора учета осталось менее 1 календарного года, и проведение проверки прибора учета до наступления срока проведения очередной поверки не планируется.

Сетевой организацией, являющейся профессиональным участником розничного рынка электрической энергии, не исполнены обязанности, предусмотренные пунктом 155 Основных положений N 442, по информированию собственника прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов путем соответствующего указания в акте проверки прибора учета.

Из материалов дела следует, что в отношении потребителей Центр, ИП Елесин С.Н., ИП Берсенева И.Б., Берестов А.Е. Компания направила Обществу письма от 03.07.2017, в которых сообщила о применении в отношении данных потребителей расчета по максимальной мощности с соответствующих периодов (июнь-август 2017 года).

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает датой выявления непригодности приборов учета к расчетам 03.07.2017, поэтому в соответствии с положениями пунктов 166, 179 Основных положений расчет производится исходя из данных за аналогичный период предыдущего года при наличии таких данных, либо имеющихся данных за ближайший период, когда прибор учета был расчетным.

При определении предыдущего периода, когда приборы учета были расчетными, суд исходит из положений подпунктов а, б, в пункта 14 Приказа Минпромторга России от 02.07.2015 N 1815 "Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке".

Общество, получив письма, оплатило услуги по передаче электрической энергии, начиная с июня 2017 года, по показаниям приборов учета за аналогичный период предыдущего года, а при отсутствии таких данных - по последним имеющимся показаниям приборов учета, отнеся получившуюся разницу между предъявленным по мощности и оплаченным Компании объемом в потери электрической энергии.

Берестов А.Е.:

Компанией в материалы дела представлен акт проверки приборов учета от 29.01.2016 N (Ю)44/04/025333, в соответствии с которым (пункт 6.6) дата следующей поверки измерительных трансформаторов тока определена 2016 год.

Актом допуска приборов учета в эксплуатацию от 05.09.2017 N 44(Ю)/4/157584 ИТТ заменены на новые.

Компания направила в адрес Общества письма от 03.07.2017, от 03.08.2017, от 07.09.2017, указав на необходимость применения расчетного метода.

За июнь 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств, который составил 421 200 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 12 947 кВтч.

В июле 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 435 240 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 1 226 кВтч.

В августе 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 325 717 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 15 170 кВтч.

Показания прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года по данному потребителю не могут быть приняты, так как прибор учета был нерасчетным. Новые ИТТ установлены 05.09.2017, в связи с чем суд при отсутствии иных данных и возражений сторон принимает для расчета показания прибора учета за ближайший расчетный период (октябрь 2017 года - 8905 кВтч).

Таким образом, требования Общества о взыскании 3 228 954 руб. 74 коп. ((412295*2,16405+18%)+(426 335*2,48664+18%)+(316 812*2,47476+18%))

стоимости потерь в объеме 412 295 кВтч за июнь 2017 года, в объеме 426 336 кВтч за июль 2017 года, в объеме 316 812 кВтч за август 2017 года в отношении потребителя Берестова А.Е. подлежат удовлетворению.

Встречные требования Компании подлежат удовлетворению в сумме 24 968 руб. 83 коп. (7679*2,75557+18%) стоимости услуг в объеме 7 679 кВтч за июль 2017 года в отношении потребителя Берестова А.Е.

ИП Елесин С.Н.

Компания представила в материалы дела акт проверки приборов учета от 06.11.2015 N (Ю)44/13/106473, в соответствии с которым межповерочный интервал ИТТ установлен с 1 кв. 2013 года по 1 кв. 2017.

Компания направила в адрес Общества письмо от 03.07.2017, указав на необходимость применения расчетного метода за июнь, июль, август 2017 года.

В июне 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 10 800 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 75 кВтч.

В июле 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 11 160 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 195 кВтч.

В августе 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 11 160 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 75 кВтч.

В соответствии с ведомостью электропотребления (пункт 166 Основных положений) объем потребленной электроэнергии за июнь 2016 года составил 45 кВтч, за июль 2016 года - 75 кВтч, за август 2016 года - 60 кВтч.

Таким образом, требования Общества о взыскании 92 404 руб. 14 коп. ((10755*2,16405+18%)+(11 085*2,48664+18%)+(11 100*2,47476+18%) стоимости потерь в объеме 10 755 кВтч за июнь 2017 года, в объеме 11 085 кВтч за июль 2017 года, в объеме 11 100 кВтч за август 2017 года в отношении потребителя ИП Елесина С.Н. подлежат удовлетворению. Неоплаченные услуги по данному потребителю отсутствуют.

ИП Береснева И.Б.

Компания представила в материалы дела акт проверки приборов учета от 16.04.2014 N (10)44/4/085775, в соответствии с которым межповерочный интервал ИТТ установлен с 2012 года до 2016 год.

01.09.2017 установлены новые ИТТ, что отражено в акте допуска прибора учета в эксплуатацию N 44(Ю)/13/027298.

Компания направила в адрес Общества письма от 03.07.2017, от 03.08.2017, от 07.09.2017 с указанием на необходимость применения расчетного метода за июнь, июль, август 2017 года.

В июне 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 72 389 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 1310 кВтч.

В июле 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 74 400 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 870 кВтч.

В августе 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 74 400 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 1270 кВтч.

Показания прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года по данному потребителю не могут быть приняты, так как прибор учета был нерасчетным. Новые ИТТ установлены 01.09.2017, в связи с чем суд при отсутствии иных данных и возражений сторон принимает для расчета показания прибора учета за ближайший расчетный период (октябрь 2017 года - 1100 кВтч).

Таким образом, требования Общества о взыскании 611 089 руб. 35 коп. ((71 279*2,16405+18%)+(73290*2,48664+18%)+(73290*2,47476+18%)) стоимости потерь в объеме 71 279 кВтч за июнь 2017 года, в объеме 73 290 кВтч за июль 2017 года, в объеме 73 290 кВтч за август 2017 года в отношении потребителя Бересневой И.Б. подлежат удовлетворению.

Встречные требования Компании подлежат удовлетворению в сумме 780 руб. 38 коп. (240*2,75557+18%) стоимости услуг в объеме 240 кВтч за июль 2017 года в отношении потребителя Бересневой И.Б.

Центр:

Компания представила в материалы дела акт проверки приборов учета от 12.02.2015 N (Ю)44/4/097653, согласно которому межповерочный интервал ИТТ определен 2011-2015 годы.

28.07.2017 установлены новые ИТТ, что отражено в акте проверки прибора учета N 44(Ю)/4/157476.

Компания направила в адрес Общества письма от 03.07.2017, от 03.08.2017, указав на необходимость применения расчетного метода по максимальной мощности энергопринимающих устройств по факту истечения МПИ ИТТ.

В июне 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 253 227 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 3982 кВтч.

В июле 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергоприпимающих устройств в объеме 226 800 кВтч., а также 1227 кВтч - постоянные потери, всего - 228 027 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 4063 кВтч.

Показания прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года по данному потребителю не могут быть приняты, так как прибор учета был нерасчетным. Новый ИТТ установлен 28.07.2017, в связи с чем суд при отсутствии иных данных и возражений сторон принимает для расчета показания прибора учета за ближайший расчетный период (август 2017 года - 4 144 кВтч).

Таким образом, требования Общество о взыскании 1 290 144 руб. 03 коп. ((249 083*2,16405+18%)+(222 917*2,48664+18%)) стоимости потерь в объеме 249 083 кВтч за июнь 2017 года, в объеме 222 917 кВтч за июль 2017 года в отношении потребителя Центр подлежат удовлетворению.

Встречные требования Компании подлежат удовлетворению в сумме 3 922 руб. 30 коп. ((162*2,70923+18%)+(1047*2,75557+18%)) стоимости услуг в объеме 162 кВтч за июнь 2017 года, в объеме 1 047 кВтч за июль 2017 года в отношении потребителя Центр.

ИП Боровикова Н.Л.

Компанией в материалы дела представлен акт проверки прибора учета от 10.02.2017 N (Ю)44/4/142559, которым установлено подключение нагрузки до прибора учета.

Доказательств составления акта о неучтенном потреблении в материалы дела не представлено.

Компания направила в адрес Общества письмо от 14.02.2017 в отношении потребителя ИП Боровиковой Н.Л. о применении расчетного метода по данному потребителю.

В июне 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7200 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 1083 кВтч.

В июле 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7440 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 1083 кВтч.

В августе 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7440 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 0 кВтч.

В сентябре 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7200 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 1101 кВтч.

В октябре 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7440 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 5114 кВтч.

В ноябре 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7200 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 0 кВтч.

В декабре 2017 года Компания рассчитала объем потребления по максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 7440 кВтч. Общество оплатило услуги по передаче электрической энергии сетевой организации в объеме 4050 кВтч.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 177 Основных положений N 442 предусмотрено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По смыслу пункта 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы и возражения сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о недоказанности факта безучетного потребления со стороны ИП Боровиковой, поскольку материалами дела не подтверждается, что проверка прибора учета осуществлена в присутствии потребителя или его представителя, доказательства извещения потребителя о предстоящей проверке сетевая организация не представила. Указание в акте проверки на отказ потребителя от подписи без указания причины не подтверждено двумя незаинтересованными лицами.

Кроме того, в материалы дела не представлены доказательства, подтверждающие, что стороннее подключение нагрузки до прибора учета произведено в границах балансовой принадлежности потребителя, фото- или видеоматериалы отсутствуют.

Таким образом, требования Общества о взыскании стоимости потерь по потребителю ИП Боровикова Н.Л. подлежат удовлетворению в сумме 111 649 руб. 31 коп.

Неоплаченные услуги по данному потребителю отсутствуют.

С учетом изложенного исковые требования Общества о взыскании стоимости потерь в сумме 5 334 241 руб. 57 коп. подлежат удовлетворению, встречные исковые требования Компании о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии подлежат удовлетворению в сумме 29 671 руб. 51 коп. В удовлетворении остальной части встречного иска следует отказать.

Расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе, возлагаются на стороны соответственно результатам судебного рассмотрения дела.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 258, 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

исковые требования публичного акционерного общества "Костромская сбытовая компания" удовлетворить.

Взыскать с публичного акционерного общества "Россети Центр" в лице филиала "Костромаэнерго" в пользу публичного акционерного общества "Костромская сбытовая компания" 5 334 241 руб. 57 коп. задолженности, а также 7 360 руб. расходов по уплате госпошлины по иску.

Встречные исковые требования публичного акционерного общества "Россети Центр" в лице филиала "Костромаэнерго" удовлетворить частично.

Взыскать с публичного акционерного общества "Костромская сбытовая компания" в пользу публичного акционерного общества "Россети Центр" в лице филиала "Костромаэнерго" задолженность в сумме 29 671 руб. 51 коп, а также 46 руб. расходов по уплате госпошлины по иску и по апелляционной жалобе.

В удовлетворении остальной части встречного иска отказать.

Произвести зачет исковых требований публичного акционерного общества "Костромская сбытовая компания" и публичного акционерного общества "Россети Центр" в лице филиала "Костромаэнерго" и окончательно взыскать с публичного акционерного общества "Россети Центр" в лице филиала "Костромаэнерго" в пользу публичного акционерного общества "Костромская сбытовая компания" 5 304 570 руб. 06 коп. задолженности, а также 7 314 руб. расходов по уплате госпошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Костромской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Т.В. Чернигина

Судьи

И.Ю. Барьяхтар Н.В. Панин