Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 января 2022 г. N 09АП-79420/21 по делу N А40-5678/2020

г. Москва

11 января 2022 г.

Дело N А40-5678/20

Резолютивная часть постановления объявлена 10 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Комарова А.А., Назаровой С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПБС Металлстройгрупп"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2021 по делу N А40-5678/20, вынесенное судьей Чернухиным В.А.,

о признании недействительными решения собрания кредиторов ООО "Экономстрой", оформленные протоколом N 7 повторного собрания кредиторов ООО "Экономстрой" от 03.09.2021 г,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Экономстрой",

при участии в судебном заседании:

от ООО "ПБС Металлстройгрупп": Грибкова О.Ю., по дов. от 30.11.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2021 ООО "Экономстрой" (ИНН 7709652834, ОГРН 1057749685278) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утверждена Давыдова Елена Владимировна.

17.09.2021 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Давыдовой Е.В. о признании собрания кредиторов от 03.09.2021 и принятых им решений недействительным.

Рассмотрев указанное заявление, суд первой инстанции определением от 28.10.2021 г. признал недействительными решения собрания кредиторов ООО "Экономстрой", оформленные протоколом N 7 повторного собрания кредиторов ООО "Экономстрой" от 03.09.2021 г.

Не согласившись с указанным определением, ООО "ПБС Металлстройгрупп" подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не применены положения п. 6 ст. 20.3 Закона; конкурсный управляющий фактически является правопреемником внешнего управляющего, в связи с чем запланированные процедуры не прекращаются и подлежат исполнению; выводу суда о том, что конкурсным кредитором нарушены порядок созыва и организации собрания, несостоятельны.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени рассмотрения в соответствии со ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно материалам дела 03 сентября 2021 года по инициативе конкурсного кредитора ООО "ПБС Металлстройгрупп" было проведено повторное собрание кредиторов ООО "Экономстрой".

Повторное собрание кредиторов ООО "Экономстрой" от 03 сентября 2021 года было созвано со следующей повесткой дня:

- Отчет арбитражного управляющего о ходе выполнения установленной, на момент проведения собрания кредиторов, процедуры банкротства; - Выбор дальнейшей процедуры в деле о банкротстве ООО "Экономстрой"; - Выбор кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой утверждается арбитражный управляющий; - Установление размера требований каждого кредитора на дату проведения собрания с учетом полного (частичного) удовлетворения требований отдельных кредиторов на дату проведения собрания;

Как следует из текста Протокола N 7 от 03.09.2021 в повестку дня со стороны конкурсного кредитора ООО "ЮКЦ Паблисити" и ООО "ПБС Металлстройгрупп" были, внесены дополнительные вопросы в повестку дня собрания кредиторов, а именно:

1. "О признании действий конкурсного управляющего ООО "Экономстрой" Давыдовой Е.В. (в части непредставления интересов ООО "Экономстрой" в судебных заседаниях по взысканию дебиторской задолженности ООО "Экономстрой" (по делам N А40 - 232348/2020, А40 - 141860/2021, А40 - 202352/2019, А40 - 148304/2021) не соответствующих требованиям действующего законодательства и нарушающих права и законные интересы кредиторов".

2. "О признании действий конкурсного управляющего ООО "Экономстрой" Давыдовой Е.В. (в части отсутствия на собрании кредиторов ООО Экономстрой" 27.07.2021, не извещении конкурсных кредиторов об отложении либо отмене собрания кредиторов, не соответствующих требованиям действующего и нарушающие права и законные интересы кредиторов".

По всем вопросам повестки дня, в том числе и по вопросам включения дополнительных вопросов, все присутствующие кредиторы проголосовали единогласно - ЗА.

Полагая, что принятое собранием кредиторов должника решения нарушает права и законные интересы кредиторов должника, конкурсный управляющий в порядке п. 4 ст. 15, ст. 60 Закона о банкротстве обратился в суд с заявлением.

Суд первой инстанции указал, что у конкурсного кредитора ООО "ПБС Металлстройгрупп" на момент проведения собрания кредиторов, в силу положений статьи 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на проведение собрание кредиторов отсутствовало ввиду отсутствия кворума.

Суд пришел к выводам о том, что конкурсный кредитор, созывая собрание кредиторов должника, нарушил требования закона о порядке уведомления кредиторов, чем лишил возможности ознакомиться и принять участие в собрании как иных конкурсных кредиторов, так и конкурсного управляющего, что является прямым нарушением закона, регламентирующего порядок созыва и организации таких собраний.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, не усматривает оснований для отмены судебного акта.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов может быть признано недействительным арбитражным судом по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, в случае, если оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Исходя из положений ст. 15 Закона о банкротстве в предмет доказывания в данном случае входит: нарушение решением собрания кредиторов прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве и принятие решения за пределами компетенции собрания кредиторов.

Признание судом недействительными в порядке, установленном п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве, решений собрания кредиторов, принятых по каким-либо вопросам, предполагает утрату юридической значимости этих решений и необходимость для кредиторов повторного принятия решений по этим вопросам.

Так, судом первой инстанции установлено, что 09.07.2021 письмом исх. N М12 ООО "ПБС Металлстройгрупп" обратилось к внешнему управляющему должника Богинской Л.Н. с просьбой о проведении собрания кредиторов ООО "Экономстрой".

12 июля 2021 года соответствующее сообщение за N 6978627 было размещено на официальном сайте ЕФРСБ, также письменно были извещены все кредиторы должника.

Соответствующее собрание кредиторов должно было состояться 27 июля 2021 года со следующей повесткой дня: - Отчет арбитражного управляющего о ходе выполнения установленной на момент проведения собрания кредиторов процедуры банкротства. - Выбор дальнейшей процедуры в деле о банкротстве ООО "ЭКОНОМСТРОЙ". - Выбор кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой утверждается арбитражный управляющий. - Установление размера требований каждого кредитора на дату проведения собрания с учетом полного (частичного) удовлетворения требований отдельных кредиторов на дату проведения собрания.

Из пояснений конкурсного управляющего Давыдовой Е.В. следует, что документы от внешнего управляющего частично переданы только в августе 2021 года, о предстоящем 27.07.2021 собрании кредиторов конкурсному управляющему не было известно.

Ввиду несостоявшегося собрания кредиторов 27.07.2021, как указывает ООО "ПБС Металлстройгрупп", уведомило о созыве повторного собрания кредиторов ООО "Экономстрой" о чем 16.08.2021 сообщением N 09320050 нотариус Невмянова А.А. опубликовала извещение о созыве повторного собрания кредиторов назначенного на 03 сентября 2021 года.

Между тем, доводы ООО "ПБС Металлстройгрупп" о том, что размещение 16.08.2021 сообщения N 09320050 нотариусом Невмяновой А.А. извещения о созыве повторного собрания кредиторов назначенного на 03.09.2021 является надлежащим уведомлением о созыве повторного собрания признается судом необоснованным. В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением о проведении собрания кредиторов признается направление кредитору, а также иному лицу, имеющему право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Доказательства извещения конкурсных кредиторов должника посредством почтового отправления отсутствуют. Более того, на официальном сайте ЕФРСБ сообщение с N 09320050 отсутствует.

Судом первой инстанции верно указано, что факт несогласия кредитора с действиями конкурсного управляющего не наделяет конкурсных кредиторов правом на его самостоятельное проведение и без соблюдения установленного статьями 13, 14 Закона о банкротстве порядка его созыва.

Материалами дела подтверждается, что к моменту проведения собрания кредиторов должника (03.09.2021) внешним управляющим созывалось собрание на 27.07.2021, которое не состоялось в связи с введением в отношении должника следующей процедуры банкротства - конкурсное производство.

Отсутствие назначенного на 27.07.2021 собрания кредиторов не означает, что собрание кредиторов от 03.09.2021 являлось повторно созванным по отношению к предыдущему даже с учетом совпадения всех вопросов повестки дня данного собрания с вопросами повестки дня ранее назначенного, но не состоявшегося собрания.

При указанных обстоятельствах, у конкурсного кредитора ООО "ПБС Металлстройгрупп" на момент проведения собрания кредиторов, в силу положений статьи 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на проведение собрание кредиторов отсутствовало ввиду отсутствия кворума.

Как следует из материалов дела, на собрании кредиторов должника от 03.09.2021 присутствовали кредиторы, с общем количеством голосов, равным 41,94% от общей суммы включенных в реестр требований кредиторов, - таким образом, собрание не является правомочным.

Согласно действующему законодательству для признания решения собрания кредиторов недействительным необходимо наличие одного из следующих условий:

1) решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц;

2) решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве, собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции верно указал на недействительность решений собрания кредиторов ООО "Экономстрой", оформленных протоколом N 7.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, поскольку у конкурсного кредитора ООО "ПБС Металлстройгрупп" на момент проведения собрания кредиторов, в силу ст. 14 Закона о банкротстве, право на проведение собрания кредиторов отсутствует.

Законодатель обязывает кредиторов предварительно направить требование конкурсному управляющему требование о проведении собрания кредиторов.

Как указывал конкурсный управляющий, в адрес управляющего требований о проведении собрания кредиторов должника не поступало, доказательств обратного не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2021 по делу N А40- 5678/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ПБС Металлстройгрупп" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова