Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 января 2022 г. N 09АП-76029/21 по делу N А40-35418/2021

г. Москва

19 января 2022 г.

Дело N А40-35418/21

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Назаровой С.А.,

судей Вигдорчика Д.Г., Комарова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО БАНК ВТБ, временного управляющего должника АО "Кимберли Лэнд"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2021 года

по делу N А40-35418/21, вынесенное судьей Мироненко Э.В.,

об обязании временного управляющего АО "Кимберли Лэнд" Сиротинского К.А. отложить проведение первого собрания кредиторов должника АО "Кимберли Лэнд" до рассмотрения всех требований кредиторов, которые предъявлены в установленный срок

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Кимберли Лэнд"

при участии в судебном заседании:

лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.05.2021 г. в отношении АО "Кимберли Лэнд" (ОГРН: 1027700201880, ИНН: 7727188742) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Сиротинский Кирилл Александрович (ИНН 263411857320, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих 19225), член СРО "ААУ "Паритет".

Метельская Э.В. в лице финансового управляющего Семченко Е.В. обратилась в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Кимберли Лэнд", вытекающих из договоров займа в размере 66 145 658,06 руб., в том числе 59 543 424,70 руб. -основного долга и 6 602 232,36 руб. - штрафных санкций, в состав третей очереди реестра.

В Арбитражный суд города Москвы 15.10.2021 года поступило заявление Метельской Э.В. о принятии обеспечительных мер в виде запрета временному управляющему АО "Кимберли Лэнд" Сиротинскому К.А. проводить первое собрание кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2021 года на временного управляющего АО "Кимберли Лэнд" Сиротинского К.А. возложена обязанность отложить проведение первого собрания кредиторов должника АО "Кимберли Лэнд" до рассмотрения всех требований кредиторов, которые предъявлены в установленный срок.

Не согласившись с обжалуемым определением, ПАО БАНК ВТБ, временный управляющий должника АО "Кимберли Лэнд" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований, в обоснование ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит следующему.

Как следует из материалов дела Метельская Э.В. в обоснование поданного заявления, указала на то, что в процедуре наблюдения ею своевременно заявлено, но не рассмотрено требование о включении задолженности в размере 66 145 658,06 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Согласно пункту 1 статьи 46 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению заявленных требований кредиторов в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 и частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнения судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Перечень обеспечительных мер, приведенный в статье 91 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не является исчерпывающим.

Пункт 1 ст. 67 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) возлагает на временного управляющего обязанность созывать и проводить первое собрание кредиторов. Первое собрание кредиторов по общему правилу должно предшествовать рассмотрению судом результатов наблюдения (п. 2 ст. 67 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 1 ст. 71 Закона о банкротства для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторам предоставлено право предъявлять свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом, который по результатам проверки их обоснованности и наличия основания для включения в реестр требований кредиторов, выносит соответствующее определение.

Статья 72 Закона о банкротстве предусматривает, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом, в том числе, всех выявленных конкурсных кредиторов. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения. Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 ст. 71 Закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Требования кредиторов рассматриваются в порядке, установленном статьей 71 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 6 ст. 71 Закона, при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

В пункте 55 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что суд вправе как при обжаловании определения, которым рассмотрено требование кредитора по существу, так и в других необходимых случаях в порядке статьи 46 Закона о банкротстве и главы 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принять такую обеспечительную меру, как запрет на проведение (отложение проведения) первого собрания кредиторов. Однако суд вправе не откладывать проведение собрания кредиторов, если будет установлено, что остающиеся нерассмотренными требования являются незначительными по размеру и заведомо не могут повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 года N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований:

1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации;

2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Суд первой инстанции, указав на то что отложение первого собрания кредиторов при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, обусловлено необходимостью соблюдения баланса интересов всех его участников, исходя из их прав, определенных в законе, пришел к выводу об удовлетворении заявления Метельской Э.В.

Материалами дела подтверждается, что в реестр требований кредиторов АО "Кимберли Лэнд" временным управляющим включены требования Банк ВТБ (ПАО) на основании: определения Арбитражного суда города Москвы от 17.05.2021 (резолютивная часть от 12.05.2021) о включении требования Банк ВТБ (ПОА) в общем размере 159 440 429,94 руб. из них 142 700 273,53 руб. основного долга, 8 071 155,13 руб. процентов, 8 669 001,28 руб. неустойки в третью очередь реестра требования кредиторов АО "Кимберли Лэнд"; определения Арбитражного суда города Москвы от 06.09.2021 (резолютивная часть от 30.08.2021) о включении требования ПАО Банк ВТБ в общем размере 11 016 767,06 руб. из них 4 772 851,74 руб. проценты, 6 243 915,32 руб. неустойки в третью очередь реестра требования кредиторов АО "Кимберли Лэнд".

Кредитор Метельская Э.В. в лице финансового управляющего Семченко Е.В. обратилась в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Кимберли Лэнд", вытекающих из договоров займа в размере 66 145 658,06 руб., в том числе 59 543 424,70 руб. -основного долга и 6 602 232,36 руб. - штрафных санкций, в состав третей очереди реестра.

Таким образом, вопрос о наличии, либо отсутствии оснований для отложения проведения первого собрания кредиторов должен был разрешен судом при оценке всех доводов и возражений сторон, и того, представлены ли заявителем безусловные доказательства нарушения прав и законных его интересов, а также возможности причинения ему значительного ущерба в связи с проведением собрания кредиторов по заявленным вопросам до рассмотрения его требования.

Из материалов дела следует, что общее количество голосов, включённых в третью очередь реестра требований кредиторов составляет 155 544 280,40 руб. из них: - Банк ВТБ (ПАО) в размере 155 544 280,40 руб. (основной долг).

По состоянию на 27.10.2021 (дата судебного заседания по рассмотрению заявления Метельской Э.В.) Арбитражным судом города Москвы не был разрешен вопрос о включении требований заявителя в реестр требований кредиторов Должника в общем размере 66 145 658,06 руб. (основной долг).

Доля в общей сумме задолженности (основной долг) включенных в реестр требований кредиторов требований составляет 70,16 %, нерассмотренных требований кредиторов - 29,84 %.

Кроме того, Метельская Э.В. является единственным акционером АО "Кимберли Лэнд", и владеет 100 % акций.

Таким образом, не рассмотренные требования кредитора Метельской Э.В. не могли повлиять на принятие решений собрания кредиторов АО "Кимберли Лэнд", поскольку составляют меньше 50 % от всех требований кредиторов, заявленных в установленный законом срок.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции сделан неправомерный вывод о наличии оснований для отложения первого собрания кредиторов.

Однако, как следует из материалов банкротного дела, определением суда от 29.12.2021 (резолютивная часть от 24.11.2021) признано требование Метельской Э.В. в размере 25 542 003,70 руб. - основной долг, 1 396 038,63 руб. штрафные санкции обоснованным и подлежащим удовлетворению в порядке очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты; отказано во включении остальной части требований.

Таким образом, Метельская Э.В. правом голоса на собрании кредиторов не обладает.

В связи с тем, что первое собрание кредиторов отложено до рассмотрения требования Метельской Э.В., которое по существу разрешено 24.11.2021, т.е. на момент рассмотрения апелляционного производства наступило обстоятельство, до которого отложено собрание кредиторов, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены судебного акта.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 октября 2021 года по делу N А40-35418/21 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ПАО БАНК ВТБ, временного управляющего должника АО "Кимберли Лэнд" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

Д.Г. Вигдорчик А.А. Комаров