Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2022 г. N 20АП-754/22 по делу N А09-1088/2019

г. Тула

18 марта 2022 г.

Дело N А09-1088/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2022 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мосиной Е.В., судей Афанасьевой Е.И., Волковой Ю.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кулешовой А.В.,

представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежаще о времени и месте его проведения,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу компании NADAND Kft

на определение Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2021 по делу N А09-1088/2019 (судья Артемьева О.А.),

вынесенное по заявлению конкурсного управляющего ООО "Фамер-Девелопмент" Фоминой (Ягубовой) Александры Михайловны

о разрешении разногласий по утверждению дополнений к положению о продаже предмета залога компании NADAND kft,

в рамках дела по заявлению Журавчака Владимира Вячеславовича о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Фамер-Девелопмент",

УСТАНОВИЛ:

30.11.2015 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы N 27 по г.Москве о признании общества с ограниченной ответственностью "Фамер-Девелопмент" (далее - ООО "Фамер-Девелопмент") несостоятельным (банкротом).

Определением от 15.02.2016 указанное заявление уполномоченного органа было принято к производству суда, возбуждено производство по делу N А40-231039/15-4-668 Б, назначено судебное заседание по проверке обоснованности заявления.

07.04.2016 Журавчак Владимир Вячеславович обратился с заявлением в Арбитражный суд города Москвы о признании ООО "Фамер-Девелопмент" несостоятельным (банкротом).

Определением от 29.04.2016 заявление Журавчака В.В. принято к производству, рассмотрение заявления отложено до рассмотрения заявления ФНС России в лице ИФНС России N 27 по г.Москве о признании ООО "Фамер-Девелопмент" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.10.2017 утверждено мировое соглашение между ФНС России в лице ИФНС России N 27 по г.Москве, производство по заявлению уполномоченного органа - ФНС России в лице ИФНС России N 27 по г.Москве о признании ООО "Фамер-Девелопмент" несостоятельным (банкротом) в рамках дела N А40-231039/15-4-668 Б прекращено.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2018 заявление Журавчака В.В. признано обоснованным, в отношении ООО "Фамер-Девелопмент" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Красников Антон Михайлович.

19.11.2018 Арбитражным судом г. Москвы вынесено определение о применении при банкротстве ООО "Фамер-Девелопмент" положений параграфа 7 главы IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Дело N А40-231039/15-4-668 Б по заявлению уполномоченного органа ФНС России (ИФНС России N 27 по городу Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Фамер-Девелопмент" передано по подсудности на рассмотрение Арбитражного суда Брянской области.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2018 определение суда первой инстанции от 19.11.2018 оставлено без изменения.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 29.07.2019 (резолютивная часть объявлена 23.07.2019) ООО "Фамер-Девелопмент" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев; конкурсным управляющим ООО "Фамер-Девелопмент" утверждена Ягубова Александра Михайловна (ИНН 772580966579; регистрационный номер 254; адрес для направления корреспонденции: 109044, г.Москва, а/я 13), член Союза арбитражных управляющих "Возрождение" саморегулируемая организация.

10.08.2021 конкурсный управляющий ООО "Фамер-Девелопмент" Фомина (Ягубова) А.М. обратилась в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий между конкурсным управляющим ООО "Фамер-Девелопмент" и конкурсным кредитором - Компании NADAND kft относительно утверждения Дополнения к Положению о порядке, сроках, условиях и 6 цене реализации имущества ООО "Фамер-Девелопмент", являющегося предметом залога Компании NADAND kft, в котором просит утвердить Дополнение к Положению о порядке, сроках, условиях и цене реализации имущества ООО "Фамер-Девелопмент" в редакции, представленной конкурсным управляющим.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2021 заявление удовлетворено. Внесены изменения в положение о порядке сроках и условиях продажи имущества ООО "Фамер-Девелопмент", находящегося в залоге компании NADAND kft, утвержденное определением Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2020 по делу N А09-1088/2019. Утверждены изменения в положение о порядке сроках и условиях продажи имущества ООО "Фамер-Девелопмент", находящегося в залоге компании NADAND kft, утвержденное определением Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2020 по делу N А09-1088/2019, в представленной конкурсным управляющим редакции.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2021, компания NADAND Kft обратилась в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт отменить. В обоснование доводов апелляционной жалобы указывает на то, что тридцатидневный срок действия цены является минимально необходимым для принятия решения и приобретения заложенного имущества потенциальным покупателем. Считает, что продажа заложенных земельных участков по цене отсечения, предлагаемой арбитражным управляющим, не соответствует целям банкротной процедуры, не приведет к поступлению в конкурсную массу максимальной выручки от продажи имущества, находящегося в залоге.

Конкурсный управляющий ООО "Фамер-Девелопмент" Фомина А.М. представила отзыв, в котором возражает против доводов апелляционной жалобы. Заявила ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в ее отсутствие.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили, в судебное заседание представителей не направили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся участников процесса.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены обжалуемого определения суда в силу следующего.

Как установлено судом и следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Брянской области от 09.10.2019 в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Фамер-Девелопмент" включено требование компании NADAND Kft в размере 222 868 265 руб. 60 коп., в том числе: 56 930 454 руб. 83 коп. - основной долг, 65 058 826 руб. 90 коп. - проценты, 100 878 983 руб. 87 коп. - пени.

Установлено, что задолженность в размере 222 868 265 руб. 60 коп., в том числе: 56 930 454 руб. 83 коп. - основной долг, 65 058 826 руб. 90 коп. - проценты, 100 878 983 руб. 87 коп. - пени, обеспечена залогом имущества должника в виде восьми земельных участков.

Определением суда от 20.12.2020 в рамках рассмотрения заявления конкурсного управляющего ООО "Фамер-Девелопмент" о разрешении разногласий с залоговым кредитором утвержден порядок, сроки и условия продажи имущества ООО "Фамер-Девелопмент", находящегося в залоге Компании NADAND Kft, в редакции, предложенной конкурсным управляющим в Положении о порядке и условиях проведения торгов в форме аукциона по продаже имущества ООО "Фамер-Девелопмент", представленной в суд 28.10.2020, установив начальную цену реализации в размере 115 740 000 руб., следующего имущества:

Лот N 1:

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:281, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 5 472 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий", и

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:290, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 3 628 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

начальная цена 22 975 000 руб.

Лот N 2:

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:277, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 7 137 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:278, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 6 342 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:284, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 3 978 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:275, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 7 104 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:285, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 2 648 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

- земельный участок, кадастровый номер 32:28:0042709:286, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под многоквартирные жилые дома максимальной высотой - до 10 этажей (дополнительно допускается мансардный этаж), общая площадь 9 583 кв.м, адрес местонахождения объекта: Брянская область, г.Брянск, Юго-западная сторона завода "Литий",

начальная цена продажи 92 765 000 руб.

Торги в форме открытого аукциона, проводимые на условиях, опубликованных в газете "Коммерсантъ" N 11 от 23.01.2021 (сообщение N 34030249030), признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Сообщение о результатах проведения торгов опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 39 от 06.03.2021 (сообщение N 34030251507).

Повторные торги в форме открытого аукциона, проводимые на условиях, опубликованных в газете "Коммерсантъ" N 39 от 06.03.2021 (сообщение N 34030251507), признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Сообщение о результатах проведения торгов опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 68 от 17.04.2021 (сообщение N 34030253815).

Торги в форме публичного предложения, проводимые на условиях, опубликованных в газете "Коммерсантъ" N 91 от 29.05.2021 (сообщение N 34030255901), признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок. Сообщение о результатах проведения торгов опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 129 от 29.05.2021 (сообщение N 34030255901).

В связи с признанием вышеуказанных торгов по реализации имущества ООО "Фамер-Девелопмент", являющегося предметом залога компании NADAND Kft, несостоявшимися, конкурсным управляющим с целью определения порядка реализации указанного имущества в ходе повторной продажи путем проведения повторных торгов в форме публичного предложения разработано дополнение к положению о порядке, сроках и условиях реализации имущества, предусматривающее увеличение количества этапов торгов и уменьшение цены отсечения с целью привлечения более широкого круга потенциальных покупателей, направленное в адрес залогового кредитора 13.07.2021.

Поскольку залоговый кредитор выразил возражения относительно разработанного конкурсным управляющим дополнения к положению о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника, находящегося в залоге, конкурсный управляющий ООО "Фамер-Девелопмент" обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Из материалов дела следует, что разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли относительно утверждения порядка, содержащего условие о периодичности снижения начальной цены продажи заложенного имущества, цены отсечения, посредством публичного предложения.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд первой инстанции не установил несоответствие представленных конкурсным управляющим Дополнений к Положению о порядке, сроках, условиях и цене реализации имущества ООО "Фамер-Девелопмент" требованиям пункта 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), а также пришел к выводу об отсутствии условий, ущемляющих права кредиторов, так как предложенные конкурсным управляющим дополнения в порядок продажи имущества должника направлены на поступление в конкурсную массу должника максимальной суммы от реализации имущества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве, заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Законом.

Пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве предусмотрено, что продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем вторым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается вышеуказанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.06.2013 N 1678/13, конкурсный управляющий и другие кредиторы в случае возникновения разногласий по измененным залоговым кредитором порядку и условиям проведения торгов вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве. Соответствующие возражения конкурсного управляющего и кредиторов могут быть признаны обоснованными, в частности, если предложения залогового кредитора влекут за собой необоснованное затягивание процедуры конкурсного производства, которая не может продолжаться сколь угодно долго, а установленные залоговым кредитором шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения не обеспечивают эффективную реализацию заложенного имущества с наименьшими затратами.

Как указано выше, первые и повторные торги, а также торги в форме публичного предложения по реализации имущества должника на основании Положения, утвержденного определением Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2020, признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок.

Конкурсным управляющим разработано дополнение к положению о порядке, сроках, условиях и цене реализации имущества, предусматривающее увеличение количества этапов торгов и уменьшение цены отсечения с целью привлечения более широкого круга потенциальных покупателей имущества.

Так, условия первого периода проведения торгов установлены - период начинается не позднее 3 (трех) рабочих дней после даты публикации о публичных торгах; цена на периоде устанавливается равной начальной цене продажи на повторных торгах; период длится 3 (три) рабочих дня с 09:00 первого рабочего дня до 18:00 последнего рабочего дня. Условия последующих периодов торгов - период начинается на следующий рабочий день после окончания предыдущего периода; цена на периоде снижается на сумму, равную 10 (десять) % от цены на предыдущем этапе снижения цены; период длится 3 (три) рабочих дней с 09:00 первого рабочего дня до 18:00 последнего рабочего дня.

Заявитель жалобы считает, что тридцатидневный срок действия цены является минимально необходимым для принятия решения и приобретения заложенного имущества потенциальным покупателем.

Как указано выше, торги в форме открытого аукциона, повторные торги, торги в форме публичного предложения признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок.

По условиям, представленным Компанией Nadand Kft, количество дней, затраченных на проведение торгов по Лоту N 1, составляет ~ 1 год 3 месяца (350 рабочих дней), по Лоту N 2 ~ 2 года 7 месяцев (650 рабочих дней).

Согласно расчету этапов торгов, указанному в Дополнении в Положение о торгах, утвержденному Определением Арбитражного суда Брянской области от 16.12.2020 в редакции конкурсного управляющего количество дней, затраченных на проведение торгов равно 84 рабочим дням (~ 4 месяца 4 дня).

Информация об реализации залоговых объектов недвижимости доступна для неопределенного круга лиц, данные о земельных участках были изначально опубликованы в публичных источниках при проведении первых торгов с 23.01.2021.

Таким образом, потенциальные покупатели в течение более чем одного года имеют возможность ознакомиться с информацией о качественных характеристиках имущества и принять решение о приобретении спорных объектов.

Принимая во внимание сложившуюся судебную практику относительно срока снижения цены (как правило, в процедурах банкротства составляет 3-5 дней), суд апелляционной инстанции считает, что предложенный залоговым кредитором период снижения - 30 (тридцать) дней влечет чрезмерное затягивание торгов посредством публичного предложения, увеличение текущих расходов, неоправданное отложение расчетов с кредиторами, которые имеют право на получение удовлетворения за счет части стоимости заложенного имущества (статьи 138 Закона о банкротстве).

Доводы о том, что продажа заложенных земельных участков по цене отсечения, предлагаемой арбитражным управляющим, не соответствует целям банкротной процедуры, не приведет к поступлению в конкурсную массу максимальной выручки от продажи имущества, находящегося в залоге, отклоняются судом апелляционной инстанции на основании следующего.

Снижение цены происходит пошагово (поэтапно) до тех пор, пока какое-либо лицо не выразит желание приобрести имущество и не представит организатору торгов надлежаще оформленную заявку, в которой указана цена приобретения, равная цене соответствующего этапа публичного предложения либо превышающая ее (определение Верховного Суда Российской Федерации от 09.06.2016 N 308-ЭС14-9028).

Шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения являются существенными составляющими порядка и условий реализации имущества должника, подчиненных общей цели конкурсного производства как ликвидационной процедуры: получение наибольшей выручки для проведения расчетов с кредиторами и уполномоченным органом. При этом снижение цены реализации на стадии публичного предложения может быть вызвано лишь отсутствием спроса на имущество должника по текущей цене публичного предложения (отсутствием заявок на участие в торгах).

Шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения должен обеспечивать возможность поступления наибольшего количества заявок в ходе торгов до их окончания, а также наибольшую вариативность цены, по которой имущество может быть приобретено.

В то же время установление слишком высокой цены отсечения приведет к прерыванию процедуры продажи имущества посредством публичного предложения и возникновению неопределенности относительно дальнейшей продажи, необходимости изменения и дополнения ранее согласованного порядка и условий проведения торгов по реализации объектов, что, в свою очередь, повлечет дополнительные текущие расходы.

Суд апелляционной также учитывает, что чем выше цена отсечения, тем меньше вероятность реализации предмета залога. При этом возможность злоупотребления с использованием заниженной цены предложения на торгах со свободным доступом потенциальных участников отсутствует.

Цена отсечения в 5,23%, предложенная конкурсным управляющим, является оптимальным вариантом как для залогового кредитора, так и для должника, а довод залогового кредитора о том, что продажа заложенных земельных участков по "цене отсечения", предлагаемой арбитражным управляющим, не соответствует целям процедуры является несостоятельным.

Из смысла статьи 139 Закона о банкротстве следует, что открытость информации о снижении цены до минимально возможной не может свидетельствовать о том, что заявки на участие в торгах будут поданы исключительно на последнем этапе проведения торгов. Напротив, подача заявки на участие в торгах на последнем ценовом этапе означает только лишь отсутствие спроса на реализуемое имущество и желающих приобрести данное имущество по более высокой цене.

При таких условиях завышение минимальной цены отсечения лишает смысла продажи предмета залога посредством публичного предложения и может повлечь за собой отсутствие спроса на реализуемое имущество должника и признание таких торгов несостоявшимися, что, в свою очередь, повлечет за собой необоснованное затягивание конкурсного производства, возникнут дополнительные расходы, связанные проведением новых торгов (оплата публикаций о предстоящих торгах, об итогах торгов в газете "Коммерсантъ" и на ЕФРСБ, почтовые расходы, вознаграждение конкурсного управляющего).

Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" внесены изменения в статью 138 Закона о банкротстве, введен пункт 4.2, в соответствии с которым конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой в ходе торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения на любом этапе снижения цены такого имущества при отсутствии заявок на участие в торгах по цене, установленной для этого этапа снижения цены имущества.

Возможность нарушения прав залогового кредитора при проведении торгов посредством публичного предложения в рассматриваемом случае также отсутствует, так как компания имеет право оставить предмет залога за собой на любой стадии публичного предложения, то есть не допустить перехода торгов на любой очередной этап публичного предложения со следующим понижением цены.

Также, вопреки доводам залогового кредитора, вид разрешенного использования земельных участков - строительство многоквартирных жилых домов, может быть изменен после приобретения земельных участков новым собственником. Изменение вида разрешенного использования земельного участка осуществляется, в частности, в соответствии с правилами землепользования и застройки конкретного муниципального образования (пункт 3 части 1, пункт 3 части 2, пункт 3 части 3 статьи 8, пункт 2 части 3 статьи 30 ГрК РФ).

В апелляционной жалобе подателем не приведены доводы, опровергающие выводы суда первой инстанции, и которые могли бы являться основанием для отмены или изменения обжалуемого определения суда.

Судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно оцененных первой инстанции, у апелляционного суда отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих безусловную отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Брянской области от 20.12.2021 по делу N А09-1088/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Мосина

Судьи

Е.И. Афанасьева Ю.А. Волкова