Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2022 г. N 09АП-53346/22 по делу N А40-213597/2020

г. Москва

12 сентября 2022 г.

Дело N А40-213597/20

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 сентября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей Е.В. Ивановой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "УЮТ-СЕРВИС" на определение Арбитражного суда г. Москвы от "30" июня 2022 г. по делу N А40-213597/20 об отказе в удовлетворении заявления ООО "Уют-Сервис" о признании недействительным договор об открытии кредитной линии N074/КЛ-17 от 30.03.2017 г., договор об открытии кредитной линии N083/КЛ-17 от 25.04.2017 г., договор поручительства N116/ДП/ЮЛ-15-1 от 16.12.15г. заключенные между ПАО БАНК "ЮГРА" и ООО "ДФС ГРУПП".

при участии в судебном заседании:

от ООО "ДФС ГРУПП" - Осипов А.С. дов. от 223.06.2022 г.

от ООО "УЮТ-СЕРВИС" - ПавловаЛ.Н. дов. от 25.11.2021 г.

от ГК АСВ - Мамедова Л.Н. дов. о 22.12.2021 г.

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2021 в отношении ООО "ДФС ГРУПП" (ОГРН: 5147746161778, ИНН: 7722857164) открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден Насыров Р.З., член ПАУ ЦФО, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 114 от 03.07.2021.

В Арбитражный суд города Москвы 14.10.2021 поступило заявление ООО "УЮТСЕРВИС" о признании недействительным договор об открытии кредитной линии N 074/КЛ-17 от 30.03.2017 г., договор об открытии кредитной линии N 083/КЛ-17 от 25.04.2017 г., договор поручительства N 116/ДП/ЮЛ-15-1 от 16.12.15г. заключенные между ПАО БАНК "ЮГРА" и ООО "ДФС ГРУПП".

Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-213597/20 от 30.06.2022 г. отказано в удовлетворении заявления ООО "Уют-Сервис" о признании недействительным договора об открытии кредитной линии N074/КЛ-17 от 30.03.2017 г., договор об открытии кредитной линии N083/КЛ-17 от 25.04.2017 г., договора поручительства N116/ДП/ЮЛ-15-1 от 16.12.15г. заключенные между ПАО БАНК "ЮГРА" и ООО "ДФС ГРУПП".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "УЮТ-СЕРВИС" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительными сделками договор об открытии кредитной линии N 074/КЛ-17 от 30.03.2017 г., договор об открытии кредитной линии N083/КЛ-17 от 25.04.2017 г., договор поручительства N 116/ДП/ЮЛ-15-1 от 16.12.15г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Заслушав представителей ООО "ДФС ГРУПП", ООО "УЮТ-СЕРВИС", ГК АСВ, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Как следует из материалов дела и установлено судом, 30 марта 2017 года между ПАО Банк "ЮГРА" и ООО "ДФС Групп" был заключен кредитный договор N 074/КЛ-17 от 30 марта 2017 года (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 июня 2017 года) (с установленным лимитом задолженности) (далее - кредитный договор N1).

В соответствии с п. 1.1., 1.2., 1.3. кредитного договора N 1 банк предоставил заемщику денежные средства в размере 400 000 000 рублей на срок по 28 сентября 2018 года с уплатой процентов в размере 12 % годовых.

Погашение кредита производится по следующему графику: не менее 66 666 667 рублей с апреля 2018 года по август 2018 года ежемесячно не позднее последнего рабочего дня месяца, а в конце срока - в сумме фактического остатка.

В соответствии с п. 2.1 кредитного договора N 1 кредит предоставляется частями (текущими кредитами, траншами), каждая из которых предоставляется в пределах срока пользования кредитной линией, предусмотренного п. 1.1. кредитного договора N 1.

Текущие кредиты (транши) предоставляются в дату, указанную в письменном заявлении заемщика, составленном по форме Приложения N 2 к кредитному договору N1, при условии исполнения заемщиком обязанностей, предусмотренных пп. 1.5., 2.5. кредитного договора.

Заемщиком было получено от ПАО Банк "Югра" 400 000 000 рублей, что подтверждается выпиской по его счетам.

Сумма основного долга, выданного в соответствии с графиком, указанным в п. 3.2. кредитного договора N 1, за период с 31.03.2017 года по 25.08.2020 года заемщиком не погашалась.

Заемщик обязался своевременно возвратить полученные денежные средства и погашать проценты за пользование кредитом (траншем) ежемесячно не позднее последнего рабочего дня каждого месяца за текущий календарный месяц и в день окончательного возврата кредита (п. 1.1, 3.2., 3.3., 4.1.1. кредитного договора).

В соответствии с п. 3.4. кредитного договора "Проценты начисляются кредитором на остаток задолженности по каждому текущему кредиту на начало операционного дня за фактическое количество календарных дней, на которые она представлена, начиная со дня, следующего за днем предоставления, по день возврата суммы этого текущего кредита включительно. За базу начисления кредита берется действительное количество календарных дней в году (365 или 366 соответственно)".

В соответствии с п. 3.8. "В случае нарушения сроков погашения текущего кредита кредитор начисляет проценты, предусмотренные пп. 1.3. и 3.4. кредитного договора, в том числе на просроченную часть долга по кредиту за весь период нарушения сроков погашения этого текущего кредита".

В соответствии с п.1.3. договора об открытии кредитной линии N 074/КЛ-17 от 30.03.2017 года "Процентная ставка за пользование кредитными средствами устанавливается в размере 14 % годовых с 31.03.2017 года по 31.05.2017 года".

В редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 июня 2017 года "Процентная ставка за пользование кредитными средствами устанавливается в размере 12 % годовых с 01.06.2017 года по 25.09.2019 года".

На сегодняшний день задолженность по кредитному договору N 074/КЛ-17 от 30.03.2017 года не погашена.

Банк надлежащим образом исполнил свое обязательство по Кредитному договору по предоставлению Заемщику денежных средств, однако Заемщик свое обязательство по Кредитному договору перед Банком исполнять прекратил.

По указанному кредитному договору должник производил погашение задолженности по процентам вплоть до 2017 года. Ранее никем кредитный договор не оспаривался.

Из материалов дела также следует, что 25 апреля 2017 года между ПАО Банк "ЮГРА" и ООО "ДФС Групп" был заключен Договор об открытии кредитной линии N 083/КЛ-17 от 25 апреля 2017 года (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 28 июня 2017 года) (с установленным лимитом задолженности).

В соответствии с п. 1.1., 1.2., 1.3. кредитного договора N 3 банк предоставил заемщику денежные средства в размере 216 956 000 рублей на срок по 30 апреля 2020 года с уплатой процентов в размере 12 % годовых.

Погашение кредита производится по следующему графику: не менее 9 039 800 рублей с мая 2018 года по март 2020 года ежемесячно не позднее последнего рабочего дня месяца, а в конце срока - в сумме фактического остатка.

В соответствии с п. 2.1 кредитного договора кредит предоставляется частями (текущими кредитами, траншами), каждая из которых предоставляется в пределах срока пользования кредитной линией, предусмотренного п. 1.1. кредитного договора.

Текущие кредиты (транши) предоставляются в дату, указанную в письменном заявлении заемщика, составленном по форме Приложения N 2 к кредитному договору N3, при условии исполнения заемщиком обязанностей, предусмотренных пп. 1.5., 2.5., кредитного договора.

Заемщиком было получено от ПАО Банк "Югра" 216 956 000 рублей, что подтверждается выпиской по его счетам.

Сумма основного долга, выданного в соответствии с графиком, указанным в п. 3.2. кредитного договора, за период с 26.04.2017 года по 25.09.2019 года заемщиком не погашалась.

На сегодняшний день задолженность по кредитному договору N 083КЛ-17 от 25.04.2017 года не погашена.

Банк надлежащим образом исполнил свое обязательство по Кредитному договору по предоставлению Заемщику денежных средств, однако Заемщик свое обязательство по Кредитному договору перед Банком исполнять прекратил.

По указанному кредитному договору должник производил погашение задолженности по процентам вплоть до 2017 года. Ранее никем кредитный договор не оспаривался.

Из материалов дела также следует, что 16 декабря 2015 года между ПАО Банк "ЮГРА" и ЗАО "Газ и Нефть Транс" был заключен кредитный договор N 116/КЛ-15 от 16 декабря 2015 года (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 11 июля 2016 года, N 2 от 23 декабря 2016 года, N 3 от 01 марта 2017 года, N 4 от 28 июня 2017 года) (с установленным лимитом задолженности) (далее - кредитный договор).

В соответствии с п. 1.1., 1.2., 1.3. кредитного договора банк предоставил заемщику денежные средства в размере 44 000 000 долларов США на срок по 08 декабря 2017 года с уплатой процентов в размере 6,75 % годовых.

В редакции дополнительного соглашения N 1 от 11 июля 2016 года "с 11 июля 2016 года по 30 сентября 2016 года включительно размер лимита задолженности составляет 29 851 503 долларов США, с 1 октября 2016 года размер лимита задолженности увеличивается на размер предоставляемого по заявлению заемщика транша. Размер лимита задолженности не может превышать 44 000 000 долларов США".

Заемщиком за период с 16.12.2015 года по 10.04.2019 года было получено от истца 44 000 000 долларов США, что подтверждается выпиской по его счетам.

Сумма основного долга за период с 17.12.2015 года по 28.10.2018 года заемщиком не погашалась.

Задолженность заемщика по состоянию на 28.10.2018 года по оплате суммы основного долга составляла 44 000 000 долларов США.

Заемщик обязался своевременно возвратить полученные денежные средства и погашать проценты за пользование кредитом (траншем) ежемесячно не позднее последнего рабочего дня каждого месяца за текущий календарный месяц и в день окончательного возврата кредита (п. 1.1, 3.2., 3.3., 4.1.1. кредитного договора).

В соответствии с п.1.3. договора об открытии кредитной линии N 116/КЛ-15 от 16.12.2015 года "Процентная ставка за пользование кредитными средствами устанавливается в размере 9 % годовых".

В редакции дополнительного соглашения N 3 от 01 марта 2017 года "Процентная ставка за пользование кредитными средствами устанавливается в размере 8 % годовых".

В редакции дополнительного соглашения N 3 от 01 марта 2017 года "Процентная ставка за пользование кредитными средствами устанавливается в размере 6,75 % годовых".

За период с 17.12.2015 года по 28.10.2018 года заемщику были начислены проценты в сумме 8 628 010,02 долларов США.

В счет оплаты задолженности по процентам, заемщиком был совершен 1 платеж в период с 24.12.2015 года по 28.12.2015 года, 1 платеж в период с 31.12.2015 года по 31.12.2015 года, 1 платеж в период с 23.01.2016 года по 29.01.2016 года, 1 платеж в период с 02.02.2016 года по 24.02.2016 года, 1 платеж в период с 01.03.2016 года по 22.03.2016 года, 1 платеж в период с 01.04.2016 года по 26.04.2016 года, 1 платеж в период с 01.05.2016 года по 19.05.2016 года, 2 платежа в период с 08.06.2016 года по 17.06.2016 года, 1 платеж в период с 01.07.2016 по 27.07.2016 года, 1 платеж в период с 01.08.2016 года по 28.08.2016 года, 1 платеж в период с 01.09.2016 года по 20.09.2016 года, 1 платеж в период 01.10.2016 года по 05.10.2016 года, 1 платеж в период с 08.11.2016 года по 28.11.2016 года, 1 платеж в период с 01.12.2016 года по 28.12.2016 года, 1 платеж в период с 01.01.2017 года по 30.01.2017 года, 1 платеж в период с 01.02.2017 года по 22.02.2017 года, 2 платежа в период с 01.03.2017 года по 19.04.2017 года, 1 платеж в период с 01.05.2017 года по 11.05.2017 года, 3 платежа в период с 01.06.2017 года по 04.07.2017 года на сумму 4 997 901,42 долларов США.

Задолженность заемщика по оплате суммы процентов составляла 3 630 108,60 долларов США.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору между Банком и ООО "ДФС Групп" (далее - Поручитель) был заключен договор поручительства N 116/ДП/ЮЛ-15-1 от 16 декабря 2015 года (далее - договор поручительства).

В соответствии с п. 1.1. договора поручительства поручитель отвечает солидарно с заемщиком перед кредитором за исполнение последним его обязательств по кредитному договору.

14.10.2019 года в соответствии с п. 1.2.13. договора поручительства банк направил поручителю претензию.

По настоящее время ответа на указанную претензию от поручителя не поступало, погашения задолженности по кредитному договору N 116/КЛ-15 от 16.12.2015 года не производилось.

В соответствии с данным договором ответчик принял на себя обязательство отвечать солидарно с заемщиком по обязательствам, вытекающим из кредитного договора (п. 1.1., 2.1.1. договора поручительства).

Задолженность по состоянию на 28.10.2018 года составляла 72 591 970,60 долларов США, в том числе:

- 44 000 000 долларов США - сумма задолженности по основному долгу;

- 3 630 108,61 долларов США - сумма задолженности по уплате процентов за период с 01.09.2017 года по 28.10.2018 года;

- 23 826 000 долларов США - сумма неустойки по основному долгу за период с 09.12.2017 года по 28.10.2018 года;

- 1 135 861,99 долларов США - сумма неустойки за неуплату процентов за период с 01.09.2017 года по 28.10.2018 года.

Согласно п. 4.4.3. кредитного договора банк вправе требовать досрочного возврата предоставленных кредитных средств, уплаты причитающих процентов и иных платежей.

16.10.2017 года в соответствии с п. 4.4.3 кредитного договора банк направил заемщику требование о досрочном истребовании всей суммы кредита по договору об открытии кредитной линии N 116/КЛ-15 от 16.12.2015 года.

По настоящее время ответа на указанное требование от заемщика не поступало, погашения задолженности по кредитному договору N 116/КЛ-15 от 16.12.2015 года не производилось.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2019 года по делу N А40-61943/18-177-27 требования ПАО Банк "ЮГРА" включены в реестр требований кредиторов АО "Газ и Нефть Транс" задолженности в размере 12 549 224 786,05 руб. как обеспеченной залогом, в частности по кредитному договору N 116/КЛ-15 16.12.15. По указанному кредитному договору должник производил погашение задолженности по процентам вплоть до 2017 года. Ранее никем кредитный договор не оспаривался.

Суд отмечает, что обоснованность требования подтверждена вступившим в законную силу судебным актом.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.02.2021 по делу N А40-229935/20-172-1643 взыскано с ООО "ДФС ГРУПП" в пользу ПАО БАНК "ЮГРА" задолженность в общем размере 6 226 468 269 (Шесть миллиардов двести двадцать шесть миллионов четыреста шестьдесят восемь тысяч двести шестьдесят девять) рублей 08 копеек, а именно:

по кредитному договору No074/КЛ-17 от 30.03.2017 по состоянию на 25.08.2020 в общем размере 1 223 346 288,62 руб., в том числе:

- 400 000 000 руб. - сумму основного долга,

- 146 807 635 руб. 31 коп. - сумму долга по уплате процентов по основному долгу за период с 01.09.2017 по 25.08.2020,

- 510 000 000 руб.- сумму неустойки по основному долгу за период с 05.03.2018 по 25.08.2020,

- 166 538 653 руб. 31 коп. - сумму неустойки за неуплату процентов за период с 01.09.2017 по 25.08.2020,

по договору об открытии кредитной линии No083/КЛ-17 от 25.04.2017 по состоянию на 25.08.2020 в общем размере 631 993 439,26 руб., в том числе:

- 216 956 000 руб. - сумму основного долга,

- 79 448 673 руб. 31 коп. - сумму долга по уплате процентов по основному долгу за период с 01.09.2017 по 25.08.2020,

-267 618 900 руб. - сумму неустойки по основному долгу за период с 05.03.2018 по 25.08.2020, -58 969 865 руб. 95 коп. - сумму неустойки за неуплату процентов за период с 01.09.2017 по 25.08.2020;

по договору об открытии кредитной линии No085/КЛ-17 от 26.04.2017 по состоянию на 25.08.2020 в общем размере 4 371 128 541,20 руб., в том числе:

- 1 500 000 000 руб. - сумму основного долга,

- 549 912 194 руб. 01 коп. -сумму долга по уплате процентов по основному долгу за период с 01.09.2017 по 25.08.2020,

- 1 912 500 000 руб. -сумму неустойки по основному долгу за период с 05.03.2018 по 25.08.2020,

- 408 716 347 руб. 19 коп. - сумму неустойки за неуплату процентов за период с 01.09.2017 по 25.08.2020; а также 200 000 руб. государственной пошлины.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2021 года в удовлетворении апелляционной жалобы ООО "ДФС Групп" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.02.2021 года отказано, решение Арбитражного суда от 10.02.2021 года вступило в законную силу.

Как следует из толкования положений статей 166, 168, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации и разъяснений, изложенных в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" одним из показателей мнимости сделки служит несовершение сторонами тех действий, которые предусматриваются данной сделкой.

Если же стороны выполнили вытекающие из сделки права и обязанности, то признать такую сделку мнимой нельзя, даже если первоначально они не имели намерения ее исполнять.

Исполнение договора с обеих сторон свидетельствует о том, что сделка была направлена на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ), то есть на достижение определенного правового результата.

Более того, необходимо принять во внимание, что в соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 1, ст. 421, п. 1 ст. ст. 425, 433, 807 ГК РФ договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, следовательно, данный договор является реальной сделкой, в связи с этим передача заемного имущества становится ключевым фактором при доказывании наличия между сторонами правоотношений по договору займа.

Из содержания указанных норм права следует, что кредитный договор является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В том случае, если не произошло передачи денег (или иных вещей), заемные обязательства не возникают, признание безденежного договора займа незаключенным не позволяет признать его ничтожной (мнимой) сделкой.

Таким образом, в рамках дела N А40-229935/20-172-1643 (по иску о взыскании задолженности) судом первой инстанции установлен факт выдачи денежных средств, который подтверждается выписками по счетам должника, открытым Банке, а также оплатой должником процентов за пользование кредитом, следовательно, доказано фактическое возникновение между сторонами правоотношений по кредитному договору, поскольку перечисление ПАО Банк "Югра" на расчетный счет должника денежных средств подтверждают заключение кредитного договора, а погашение ответчиком процентов по кредиту свидетельствует о частичном исполнении ответчиком своих обязательств по кредитному договору, что, в свою очередь, свидетельствует о наступлении правовых последствий, которые в силу статьи 807 ГК РФ влечет договор займа.

Более того, необходимо принимать во внимание, что в соответствии с п. 2 ст. 69 АПК РФ данные обстоятельства не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении арбитражными судами настоящего дела, в котором участвуют те же лица.

В своем заявлении о признании сделок между кредитором и должником, кредитор указывает в качестве оснований ст. 10, 168,170 ГК РФ, а также на наличие признаков неплатежеспособности должника и аффилированности сторон.

Однако, кредитором ООО "Уют-Сервис" не приведено конкретных доказательств наличия у сделок пороков, выходящих за пределы дефектов подозрительных сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Федеральном законе.

В пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что в порядке главы III.1 Закона о банкротстве (в силу пункта 1 статьи 61.1) подлежат рассмотрению требования арбитражного управляющего о признании недействительными сделок должника как по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве (статьи 61.2 и 61.3 и иные содержащиеся в этом Законе помимо главы III.1 основания), так и по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (в частности, по основаниям, предусмотренным ГК РФ или законодательством о юридических лицах).

Согласно разъяснениям абзаца 4 пункта 9.1 Постановления N 63, если суд, исходя из доводов оспаривающего сделку лица и имеющихся в деле доказательств, придет к выводу о наличии иного правового основания недействительности сделки, чем то, на которое ссылается истец, то на основании части 1 статьи 133 и части 1 статьи 168 АПК РФ суд должен самостоятельно определить характер спорного правоотношения, возникшего между сторонами, а также нормы права, подлежащие применению (дать правовую квалификацию), и признать сделку недействительной в соответствии с надлежащей нормой права.

Обращаясь с заявлением о признании платежа недействительной сделкой, конкурсный кредитор заявил основания для признания сделки недействительной по ст. 10, 168, 170 ГК РФ.

Однако, учитывая, что конкуренция общих оснований и специальных, предусмотренных Законом о банкротстве не допускается, оспаривание сделки в порядке ст.10, 168 ГК РФ является недопустимым.

В соответствии с п.4 Постановления N 63 наличие в Законе о банкротстве наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке.

Однако в упомянутых разъяснениях речь идет о сделках с пороками, выходящими за пределы дефектов подозрительных сделок (Определение ВС РФ от 28.04.2016 N 306-ЭС15-20034).

Таким образом, необходимо установить наличие у сделки пороков, выходящих за пределы дефектов подозрительных сделок (предусмотренных статьями 61.2 и 61.3), для квалификации сделки, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожной (статьи 10 и 168 ГК РФ).

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в частности, определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.11.2021 г. в рамках дела N А40-109998/19-71-114.

Если же стороны выполнили вытекающие из сделки права и обязанности, то признать такую сделку мнимой нельзя, даже если первоначально они не имели намерения ее исполнять.

Исполнение договора с обеих сторон свидетельствует о том, что сделка была направлена на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ), то есть на достижение определенного правового результата.

Более того, необходимо принять во внимание, что в соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 1, ст. 421, п. 1 ст. ст. 425, 433, 807 ГК РФ договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, следовательно, данный договор является реальной сделкой, в связи с этим передача заемного имущества становится ключевым фактором при доказывании наличия между сторонами правоотношений по договору займа.

Из содержания указанных норм права следует, что кредитный договор является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В том случае, если не произошло передачи денег (или иных вещей), заемные обязательства не возникают, признание безденежного договора займа незаключенным не позволяет признать его ничтожной (мнимой) сделкой.

Таким образом, в рамках дела N А40-229935/20-172-1643 (по иску о взыскании задолженности) Судом первой инстанции установлен факт выдачи денежных средств, который подтверждается выписками по счетам должника, открытым Банке, а также оплатой должником процентов за пользование кредитом, следовательно, доказано фактическое возникновение между сторонами правоотношений по кредитному договору, поскольку перечисление ПАО Банк "Югра" на расчетный счет должника денежных средств подтверждают заключение кредитного договора, а погашение ответчиком процентов по кредиту свидетельствует о частичном исполнении ответчиком своих обязательств по кредитному договору, что, в свою очередь, свидетельствует о наступлении правовых последствий, которые в силу статьи 807 ГК РФ влечет договор займа.

В своей жалобе на определение о признании сделок между кредитором и должником, конкурсный управляющий указывает в качестве оснований ст. 10, 168 ГК РФ, а также на наличие признаков неплатежеспособности должника и аффилированности сторон.

Однако, Конкурсным кредитором ООО "Уют-Сервис" не приведено конкретных доказательств наличия у сделок пороков, выходящих за пределы дефектов подозрительных сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

Оспариваемые сделки должника не относятся к периоду подозрительности и не могут быть оспорены по п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Соответственно, исходя из вышеизложенного, конкурсный управляющий, учитывая, что оспариваемые сделки вышли за период подозрительности, конкретных доказательств о наличии пороков оспариваемых сделок, выходящих за пределы дефектов сделок с предпочтением или подозрительных сделок не представил, следовательно, он не может ссылаться на недействительность сделок на основании положений ст. 10, 168 ГК РФ.

Относительно довода конкурсного кредитора о наличии между должником и кредитором аффилированности как одного из оснований признания заключенных сделок - кредитного договора и договоров о залоге имущественных прав недействительными, Банк считает необходимым пояснить следующее.

Суд обращает внимание, что аффилированность участников сделки сама по себе не свидетельствует о наличии у сделки признаков недействительности (определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.05.2020 г. по делу N 305-ЭС20-7078 (1,2,3,4,5).

Действующее законодательство не предусматривает запрет коммерческой деятельности между аффилированными лицами, а Закон о банкротстве не содержит запрета на включение в реестр требований кредиторов должника требований аффилированных к нему лиц.

При этом, ошибочно предполагаемая заявителем аффилированность сторон в силу указанных выше положений закона о банкротстве не является сама по себе основанием для признания оспариваемого договора недействительной сделкой. (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2019 N 09АП-36657/2019 по делу N А40-160580/2017).

Суд обращает внимание на то, что 25.09.2018 года решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-145500/17 Банк признан банкротом, в отношении Банка введено конкурсное производство, функции конкурсного управляющего Банком возложены на ГК АСВ.

Требование о включении в реестр требований кредиторов ООО "ДФС Групп" заявлено конкурсным управляющим Банком в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов", напрямую представляющей интересы РФ и вкладчиков Банка, которая не является аффилированным лицом к должнику и непосредственно Банку.

Таким образом, задолженность по оспариваемым сделкам, на основании которых Банк включился в реестр не являются в чистом виде собственными средствами банка, а с учетом публичной функции банка включают в себя средства вкладчиков. При данных обстоятельствах указанные платежи в независимости от приведенных оснований, как-то аффилированность и неплатежеспособность подлежат возврату в конкурсную массу банка, что подтверждается судебной практикой (Постановление 9ААС N 09АП-40958/2021 от 10 августа 2021 года по делу N А40-109645/19).

Конкурсный управляющий, в свою очередь, в нарушении ст. 65 АПК РФ, в своем заявлении не представил ни одного доказательства аффилированности Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" с должником ООО "ДФС Групп".

Признание недействительными договоров повлечет за собой причинение вреда имущественным интересам вкладчиков ПАО Банк "Югра", чьи денежные средства использовались для кредитования, а также освобождение от ответственности бенефициара Банка, который за счет средств вкладчиков финансировал собственный бизнес.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам права и фактическим обстоятельствам дела.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от "30" июня 2022 г. по делу N А40-213597/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "УЮТ-СЕРВИС" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

Е.В. Иванова Р.Г. Нагаев