Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2022 г. N 09АП-43769/22 по делу N А40-193676/2016

г. Москва

15 сентября 2022 г.

Дело N А40-193676/16

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 сентября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей Е.В. Ивановой, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А. Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Валиуллина И.М., Воронина Н.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2022 г. по делу N А40-193676/16 об удовлетворении в части привлечения Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам АО "ЭнергоГазИнжиниринг", о приостановлении производства по заявлениям ООО "СБК" и Широкова Ю.С. о привлечении Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н. к субсидиарной ответственности по делу NА40-193676/16-30-300Б в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами,

при участии в судебном заседании: от Валиуллина И.М.- Толстов А.Г. дов. от 25.08.2022; от ООО "Руснефтегазснаб" - Лагуткин А.В. дов. от 15.06.2022; от ООО "Сбербанк Инвестиции" - Бородкин В.Г. дов. от 16.03.2022; от Воронина Н.В.- Кондратова Е.Е., Сбитнев Ю.В. дов. от 19.08.2022; от ООО "СБК" - Гребнева Е.В. дов. от 27.01.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2017 АО "ЭнергоГазИнжиниринг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2018 конкурсным управляющим должника Акционерного общества "ЭнергоГазИнжиниринг" утвержден Рыбкин Вадим Владимирович (является членом Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа"). Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2019 конкурсным управляющим должника утвержден Хворостинин Олег Владимирович (является членом Ассоциации арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления").

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2022 г. удовлетворено заявление в части привлечения Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам АО "ЭнергоГазИнжиниринг", приостановлено производство по заявлениям ООО "СБК" и Широкова Ю.С. о привлечении Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н. к субсидиарной ответственности по делу N А40-193676/16-30-300Б в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, Валиуллин И.М., Воронин Н.В. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступили отзывы на апелляционные жалобы.

В судебном заседании представители Валиуллина И.М., Воронина Н.В. поддерживали доводы апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в них, просили отменить судебный акт в части привлечения Валиуллина И.М. и Воронина Н.В.к субсидиарной ответственности. Представитель ООО "СБК" возражал на доводы апелляционных жалоб, указывал на их необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 30.09.2019 в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление ООО "СБК" о привлечении Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н. к субсидиарной ответственности, об истребовании доказательств. 04.09.2020 в Арбитражный суд г. Москвы в электронном виде от конкурсного кредитора Широкова Ю.С. поступило заявление о привлечении к субсидиарной ответственности ООО "Цитадель", ООО "Сбербанк Инвестиции" и ООО "РусГазХолдинг" по обязательствам АО "ЭнергоГазИнжиниринг". Определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.10.2020 заявление ООО "СБК" о привлечении Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н. к субсидиарной ответственности и заявление Широкова Ю.С. о привлечении ООО "Цитадель", ООО "Сбербанк Инвестиции" и ООО "РусГазХолдинг" к субсидиарной ответственности по делу N А40-193676/16-30-300Б объединены в одно производство.

Удовлетворяя указанное заявление в части привлечения к субсидиарной ответственности Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Артюх В.Ю., Коваль М.Н., ООО "Цитадель", ООО "Сбербанк Инвестиции", ООО "РусГазХолдинг", ПАО "Сбербанк" и Даценко А.М., судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях" рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона).

Фактически, законодателем установлена дата вступления в силу отдельных положений ФЗ N 266-ФЗ, с 01.07.2017. Основание в виде доведения до банкротства, невозможности полного погашения требований кредиторов имело место быть в Законе о банкротстве как в редакции Законов N 73-ФЗ, N 134-ФЗ, так и в последующих редакциях.

В настоящее время Законом N 266-ФЗ введены презумпции (предусмотренные пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), которые предназначены для облегчения доказывания одного основания привлечения к субсидиарной ответственности, то есть для прямого вывода о том, что именно действия (бездействие) контролирующего должника лица повлекли невозможность полного погашения требований кредиторов. Таким образом, в настоящем обособленном споре подлежит применению Закон о банкротстве в редакции Законов N 73-ФЗ, N 134-ФЗ в части определения применимых материальных норм, в редакции Закона N 266-ФЗ в части определения правил рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.

Согласно пункту 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. В силу подпункта 3 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии следующего обстоятельства: требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов.

Указанные нормы презюмируют наличие причинно-следственной связи признания Должника несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц если требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают на дату закрытия реестра требований кредиторов пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов (Определения Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2017 N 305-ЭС17-13426, от 10.07.2018 N 309-ЭС18-8773, от13.08.2018 N 305-ЭС18-11260).

Понятие лиц, контролирующих должника, содержалось в абзаце 34 статьи 2 Закона о банкротстве (в редакции закона, действовавшего до 01.07.2017), согласно которому под контролирующим должника лицом понималось лицо, имеющее либо имевшее право в течение менее чем двух лет до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем понуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления иным образом. С введением законом 266-ФЗ в Закон о банкротстве главы III. 1 абзац 34 статьи 2 утратил силу.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53) и по смыслу взаимосвязанных положений абзаца второго статьи 2, пункта 2 статьи 3. пунктов 1 и 3 статьи 61.10 Закона о банкротстве для целей применения специальных положений законодательства о субсидиарной ответственности, по общему правилу, учитывается контроль, имевший место в период, предшествующий фактическому возникновению признаков банкротства, независимо от того, скрывалось действительное финансовое состояние должника или нет, то есть принимается во внимание трехлетний период, предшествующий моменту, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов (далее -объективное банкротство).Указанные положения законодательства не исключают возможность привлечения контролирующего лица к иной ответственности за действия, совершенные за пределами названного трехлетнего периода, например, к ответственности, предусмотренной законодательством о юридических лицах (статья 53 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), статья 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) и т.д.).

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.14 Закона о банкротстве, разъяснениями пункта 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" правом на подачу заявления о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.13 настоящего Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные органы.

При рассмотрении вопросов, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в соответствии с разъяснениями, данными в пункте 2 Постановления N 53, подлежат применению общие положения глав 25 и 59 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда, в части, не противоречащей специальным положениям Закона о банкротстве.

Круг лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам должника, основания и порядок привлечения к такой ответственности установлены главой III.2 Закона о банкротстве. В пункте 3 Постановления N 53 разъяснено, что осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.). Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника. Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.

В то же время перечень оснований и обстоятельств, перечисленных в пунктах 3 - 7 указанного постановления, для признания лиц контролирующими должника не является исчерпывающим. Суд может признать лицо контролирующим должника по любым иным доказанным основаниям (пункт 5 статьи 61.10 Закона о банкротстве), которые прямо в законе не указаны. Доказывание соответствующего контроля может осуществляться путем приведения доводов о существовании между лицами формально юридических связей, позволяющих ответчику в силу закона либо иных оснований (например, учредительных документов) давать такие указания, а также путем приведения доводов о наличии между лицами фактической аффилированности в ситуации, когда путем сложного и непрозрачного структурирования корпоративных связей или иным способом скрывается информация, отражающая объективное положение дел по вопросу осуществления контроля над должником.

Если заинтересованные лица привели достаточно серьезные доводы и представили существенные косвенные доказательства, которые во взаимосвязи позволяют признать убедительными их аргументы о возникновении отношений фактического контроля и подчиненности, а также получении незаконной выгоды от сделок, совершенных подконтрольным обществом, в силу статьи 65 АПК РФ бремя доказывания обратного переходит на привлекаемое к ответственности лицо.

Несмотря на это необходимо учитывать, что субсидиарная ответственность является экстраординарным механизмом защиты нарушенных прав кредиторов, поэтому по названной категории дел не может быть применен стандарт доказывания, применяемый в рядовых гражданско-правовых спорах. В частности, не любое подтвержденное косвенными доказательствами сомнение в отсутствии контроля должно толковаться против ответчика, такие сомнения должны быть достаточно серьезными, то есть ясно и убедительно с помощью согласующихся между собой косвенных доказательств подтверждать факт возможности давать прямо либо опосредованно обязательные для исполнения должником указания. Вместе с тем лицо, умышленными действиями которого создана невозможность получения кредиторами полного удовлетворения за счет имущества контролирующего должника лица, виновного в его банкротстве, отвечает солидарно с указанным контролирующим лицом за причиненные кредиторам убытки в пределах стоимости полученного имущества (определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.19.2019 N 305-ЭС19-13326).

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 17 Постановления N 53, в силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника. Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Из материалов дела следует, что генеральными директорами АО "ЭнергоГазИнжиниринг" являлись Валиуллин И.М. в период с 26.11.2008 по 14.08.2013, Воронин Н.В. с 15.08.2013 по 09.05.2016, Михайлов С.А. с 10.05.2016 по 09.05.2017, Коваль М.Н. с 10.05.2017 по 07.09.2017, Артюх В.Ю. с 08.09.2017 по 20.12.2017. Кроме того, Валиуллин И.М. в период с 26.11.2008 по 15.05.2016 и Михайлов С.А. с 26.11.2008 по 15.05.2016 являлись также акционерами должника. Следовательно, Валиуллин И.М., Воронин Н.В., Михайлов С.А., Коваль М.Н., Артюх В.Ю. являются контролирующим должника лицами по смыслу положений пункта 1 статьи 60.10 Закона о банкротстве.

Верховный суд Российской Федерации в определении от 30.09.2019 N 305-ЭС19-10079 по делу N А41-87043/2015 указал: "учитывая тот факт, что предусмотренное статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ) такое основание для привлечения к субсидиарной ответственности как "признание должника несостоятельным вследствие поведения контролирующих лиц" по существу мало чем отличается от предусмотренного действующей в настоящее время статьей 61.11 Закона основания ответственности в виде "невозможности полного погашения требований кредитора вследствие действий контролирующих лиц", а потому значительный объем разъяснений норм материального права, изложенных в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - постановление N 53), может быть применен и к статье 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ.

Согласно пункту 4 стать 10 Закона о банкротстве в ранее действовавшей редакции, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Согласно пункту 4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее по тексту - Постановление N 53) по смыслу взаимосвязанных положений абзаца второго статьи 2, пункта 2 статьи 3, пунктов 1 и 3 статьи 61.10 Закона о банкротстве для целей применения специальных положений законодательства о субсидиарной ответственности, по общему правилу, учитывается контроль, имевший место в период, предшествующий фактическому возникновению признаков банкротства, независимо от того, скрывалось действительное финансовое состояние должника или нет, то есть принимается во внимание трехлетний период, предшествующий моменту, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов (далее - объективное банкротство).

В пункте 12 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 4 (2020) суд указал: "По смыслу пунктов 4, 16 постановления N 53 осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности. Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника. Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, то такое лицо подлежит признанию контролирующим должника. При этом суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Из материалов дела следует, что в анализе финансового состояния, проведенном временным управляющим Бондаревым А.А., сделан вывод о том, что с 2013 предприятие испытывало недостаток наиболее ликвидных оборотных активов (остатки по статье "Денежные средства", "Краткосрочные финансовые вложения"), за счет которых могла бы быть погашена часть текущих обязательств (стр. 10 анализа).

На протяжении 2014 - 2016 предприятие было не способно погасить текущие обязательства за счет ликвидных активов, что указывает на наличие признаков неплатежеспособности (стр.11 анализа). По состоянию на 2015 текущие обязательства должника (7,452 млрд. руб.) занимали основную долю обязательств должника. За период 2014 - 2016 временным управляющим были выявлены признаки неплатёжеспособности. Текущие обязательства должника не были обеспечены наиболее ликвидными оборотными активами, ликвидными активами. Показатель обеспеченности обязательств должника всеми активами на протяжении 2014-2016 не соответствовали нормативным значениям (стр.14 анализа).

Несмотря на отрицательные показатели финансово-хозяйственной деятельности уже в2014, в течение 2014 - 2016 должником осуществлялась закупка материалов по договорам, заключенным в 2013 и в 2015-2016, повлекшим неисполнение обязательств со стороны должника на сумму 490 188 724 руб., что подтверждается определениями Арбитражного суда г. Москвы в рамках настоящего дела о банкротстве должника.

При наличие признаков неплатежеспособности у должника, генеральный директор Воронин Н.В. осуществлял выплаты дивидендов акционерам Валиуллину И.М. в размере 130 млн. руб. и Михайлову С.А. в размере 14 млн. руб.

В результате проведенного ООО "СБК" анализа выплаченных дивидендов с учётом, полученных должником в ПАО Сбербанк кредитов, видно, что дивиденды выплачивались в период получения кредитных средств. Таким образом, получаемые кредитные денежные средства от банка вместо финансирования текущей деятельности, неправомерно направлялись должником на выплату дивидендов контролирующим должника лицами.

Выплата дивидендов Валиуллину И.М. и Михайлову С.А., осуществленная должником в 2014 на фоне имевшихся у предприятия признаков неплатежеспособности, по своей сути является выводом денежных средств из конкурсной массы должника, что привело к уменьшению имущества должника и причинило вред имущественным правам кредиторов, поскольку они лишились возможности рассчитывать на наиболее полное удовлетворение своих требований к должнику.

Судом установлено, что в рамках настоящего банкротного дела, вышеуказанные выплаты дивидендов были признаны судом недействительными.

В период 15.08.2013 по 09.05.2016 генеральным директором являлся Воронин Н.В. в этот период должником осуществлялась хозяйственная деятельность, приведшая к объективному банкротству. Судом первой инстанции установлено, что Воронин Н.В. будучи генеральным директором должника, заключает с нефтегазовыми компаниями договоры подряда и поставки с ценой обязательств на несколько миллиардов рублей; договоры субподряда заключаются с аффилированным лицом АО "Энергогазстрой" в целях вывода денежных средств, впоследствии признанные недействительными сделками определениями Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2020; Воронин Н.В. подписывает акты приемки выполненных работ с завышенными суммами, что привело к составлению недостоверной бухгалтерской отчетности; за счет кредитных средств Воронин Н.В. осуществляет выплату дивидендов акционерам, впоследствии признанных недействительными сделками. При этом, сделки по заключению контрактов с нефтегазовыми компаниями для должника являлись крупными, и проходили необходимое одобрение со стороны акционеров Валлиулина И.М. и Михайлова С.А

Сделки по заключению контрактов с АО "Энергогазстрой" являлись сделками с заинтересованностью и также подлежат одобрению. Согласно Пояснительной записке к годовому отчету ЗАО "Группа Компаний "РусГазИнжиниринг" (прежнее наименование Должника) за 2014, в Совет директоров ЗАО "ГК "РГИ" входят: Михайлов С. А., Валиуллин И. М., Белохвостов М. С., Братковская А. И., Быков В. Ю., Максутов Р. Р., Петрушенко С. П. Таким образом, действия контролирующих лиц являлись скоординированными и были направлены на достижение единого результата.

За счет вывода денежных средств из активов должника кредиторы утратили возможность получить удовлетворение своих требований, кроме того, выведенные денежные средства не были направлены на осуществление непосредственной хозяйственной деятельности должника, что исключило возможность должника извлечь прибыль от оборота имеющихся у него денежных средств. Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что контролирующие должника лица - Валиуллин И.М., Михайлов С.А., Воронин Н.В., действовали совместно и их действия осознано были направлены на реализацию общего намерения по выводу денежных средств и причинению тем самым имущественного как самому должнику, так и его кредиторам в связи с чем подлежать привлечению к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании пункта 4 стать 10 Закона о банкротстве.

ООО "СБК" также в своем заявлении указывало, на наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Коваль М.Н., Артюха В.Ю. которые, являясь руководителями должника, за неисполнение обязанности по подаче в суд заявления должника о собственном банкротстве в месячный срок, установленный пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

В силу норм пунктов 1 - 2 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством; настоящим Федеральным законом предусмотрены иные случаи.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств. Согласно сведениям из анализа финансового состояния, проведенного временным управляющим Бондаревым А.А., уже с 2013 предприятие испытывало недостаток наиболее ликвидных оборотных активов, за счет которых могла бы быть погашена часть текущих обязательств. Таким образом, руководство должника уже в 2013 должно было обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом.

Данная обязанность возникла у Валиуллина И.М., который на этот момент являлся генеральным директором должника. Помимо того, что Валиуллин И.М. не обратился в суд, следующий генеральный директор - Воронин Н.В., назначенный на должность с 15.08.2013, в течение месяца, после своего назначения, то есть с 15.09.2014, должен был подать заявление о признании должника банкротом.

Далее Михайлов С.А., Коваль М.Н., Артюх В.Ю., избранные генеральными директорами должника обязаны были в течение месяца с момента своего назначения провести анализ и оценку финансово-экономического состояния предприятия, установить наличие задолженности и обратиться в суд с заявлением о банкротстве

Несмотря на то, что должник обладал признаками банкротства юридического лица, все вышеуказанные лица не исполнили установленную Законом о банкротстве обязанность и не обратились в суд с заявлением о банкротстве.

Осуществление хозяйственной деятельности после возникновения признаков неплатежеспособности в 2013 повлекло возникновение у должника новых обязательств перед другими кредиторами, в том числе и перед ООО "СБК", являющимся процессуальным правопреемником ПАО Сбербанк по договорным отношениям с АО "ЭнергоГазИнжиниринг". В связи с тем, что АО "ЭнергоГазИнжиниринг" перестало исполнять обязанности по возврату полученных денежных средств, с 28.10.2014 уже начала возникать задолженность перед банком: - по договору об открытии возобновляемой кредитной линии N 5 от 27.01.2014 сумма неисполненных обязательств Должника составляет 836 405 863,62 руб.; - по договору об открытии возобновляемой кредитной линии N 10 от 03.03.2014 сумма неисполненных обязательств Должника составляет 1 046 176 736,75 руб.; - по договору об открытии возобновляемой кредитной линии N 31 от 28.04.2014 сумма неисполненных обязательств Должника составляет 630 918 273,79 руб. В связи с этим должник обладал признаками неплатежеспособности, что подтверждается выводами, содержащимися в анализе финансового состояния АО "ЭнергоГазИнжиниринг", проведенном временным управляющим, он не смог исполнить взятые на себя обязательства перед ПАО Сбербанк.

Таким образом, именно бездействие бывших руководителей должника, выразившееся в неподаче заявления о признании должника банкротом, привело к тому, что у должника продолжала формироваться задолженность, в том числе перед ООО "СБК" в размере 4 586 254 356,28 руб.

Контролирующие должника лица, действуя разумно и осмотрительно, имели все необходимые возможности для своевременного анализа и оценки финансовоэкономического состояния предприятия - должника и установления у должника признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества, влекущих необходимость обращения с заявлением о банкротстве должника. Однако бывшие руководители не исполнили данную обязанность, следствием чему явилось последующее образование реестровых обязательств у должника.

В связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для привлечения Валиуллина И.М., Воронина Н.В., Михайлова С.А., Коваль М.Н., Артюха В.Ю. к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о несостоятельности (банкротстве) общества.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы Воронина Н.В., Валиуллина И.М. об истечении срока исковой давности в отношении заявления ООО СБК о привлечении к субсидиарной ответственности, как необоснованные, основанные на предположениях и опровергаются материалами дела.

Воронин Н.В. занимал должность генерального директора в период с 15.08.2013 по 09.05.2016. Валлиулин И.М. занимал пост президента в период с 26.11.2013 по 14.08.2017.

Кроме того, Валиуллин И.М. и Михайлов С.А. являются акционерами должника с размером участия у Валиуллина И.М. - 80% акций, у Михайлова - 20% акций.

В указанный период действовали положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 134. Согласно абзацу 4 пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в ранее действовавшей редакции заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, может быть подано в течение одного года со дня, когда подавшее это заявление лицо узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом. В случае пропуска этого срока по уважительной причине он может быть восстановлен судом. Таким образом, закон предусматривает годичный субъективный срок и трехгодичный объективный срок для подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 21 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2(2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.07.2018, согласно пункту 1 статьи 200 ГК РФ срок исковой давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности, по общему правилу, начинает течь с момента, когда действующий в интересах всех кредиторов арбитражный управляющий или кредитор, обладающий правом на подачу заявления, узнал или должен был узнать о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности - о совокупности следующих обстоятельств: о лице, контролирующем должника (имеющем фактическую возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия), неправомерных действиях (бездействии) данного лица, причинивших вред кредиторам и влекущих за собой субсидиарную ответственность, и о недостаточности активов должника для проведения расчетов со всеми кредиторами. При этом в любом случае течение срока исковой давности не может начаться ранее возникновения права на подачу в суд заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, то есть не может начаться ранее введения процедуры конкурсного производства.

В определении от 15.02.2018 N 302-ЭС-1472 (4,5,7) по делу N А19-1677/2013 Верховный суд РФ указал, что течение срока исковой давности не может начаться ранее возникновения права на подачу в суд заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, а именно открытия конкурсного производства. В определении от 06.08.2018 N 308-ЭС17-6757 (2,3) по делу N А22-941/2006 Верховный суд РФ указал: "Предполагается, что в пределах объективного срока, отсчитываемого от даты признания должника банкротом, выполняются мероприятия конкурсного производства, включающие в себя, в том числе выявление сведений об основаниях для предъявления к контролирующим лицам иска о привлечении к субсидиарной ответственности.". Таким образом, к заявлению ООО СБК о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности применяются положения Закона о банкротстве, предусматривающие трехлетний срок исковой давности.

Из материалов дела следует, что Должник был признан несостоятельным (банкротом) решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2017. ООО СБК подало заявление о привлечении к субсидиарной ответственности 27.09.2019, то есть в течение 3-хгодичного срока. Федеральным законом от 28.12.2016 N 488-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 488-ФЗ) в пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве внесены изменения, согласно которым заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 4 статьи 10 Закона о банкротстве, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом. То есть законом установлен только 3-хгодиный срок исковой давности. Закон N 488-ФЗ вступил в силу 29.12.2016.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона N 488-ФЗ положения пунктов 5 - 5.4, 5.6 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к поданным после 01.07.2017 заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности или заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности в виде возмещения убытков.

А поскольку неправомерные действия контролирующих должника лиц, на которые ссылается ООО СБК, в доведении должника до объективного банкротства, совершались ответчиками до вступления в силу Закона N 488-ФЗ, годичный срок исковой давности, исчисляемый не ранее даты открытия конкурсного производства, на дату вступления в силу Закона N 488-ФЗ не истек, то подлежит применению трехлетний срок исковой давности, который на дату подачи кредитором заявления не истек.

В соответствии с пунктом 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Из материалов дела следует, что в настоящее время выполнены не все мероприятия конкурсного производства в связи с чем судом первой инстанции верно определено необходимым приостановить производство по рассмотрению заявлений ООО "СБК" и Широкова Ю.С. о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц в части определения размера субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о привлечении Валиуллина И.М., Михайлова С.А., к субсидиарной ответственности по обязательствам АО "ЭнергоГазИнжиниринг".

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Доводы апелляционных жалоб не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителей с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2022 г. по делу N А40-193676/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Валиуллина И.М., Воронина Н.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.В. Иванова А.Н. Григорьев