Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2022 г. N 09АП-64974/22 по делу N А40-31570/2016

г. Москва

31 октября 2022 г.

Дело N А40-31570/16

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой

судей С.А. Назаровой, Ж.Ц. Бальжинимаевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.Б. Халиловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО КБ "Интеркоммерц" в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2022 по делу N А40-31570/16, об отказе в применении последствий недействительности сделки, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО КБ "Интеркоммерц" (ОГРН: 1037700024581, ИНН: 7704045650)при участии:

от конкурсного управляющего ООО КБ "Интеркоммерц" в лице ГК "АСВ" - Машков К.М. по дов. от 04.03.2022

УСТАНОВИЛ:

Приказами Банка России от 29.01.2016 N ОД-268 и от 08.02.2016 ОД-400 назначена временная администрация по управлению банком, отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2016 должник признан банкротом, в отношении него открыта процедура конкурсного производства, функции конкурсного управляющего возложены на агентство.

Конкурсный управляющий Банком обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением (с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ) о признании недействительными сделками действия Банка и Anox Invest Trade Ltd от 28.01.2016, направленные на прекращение обязательств Anox Invest Trade Ltd перед Банком по векселям: простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009907, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009908, номинал 100.000.000,00 руб., датасоставления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа " по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009909, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа " по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009910, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа " по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009911, номинал 65.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа " по предъявлении, но не ранее 25.08.2016, посредством предъявления векселей к платежу (с дисконтом) на сумму 40.000.000,00 руб.; о признании недействительной внутрибанковскую операцию от 28.01.2016 по списанию с расчетного счета Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) денежных средств в размере 40.000.000,00 руб. в счет досрочного погашения векселей и о применении последствий недействительности сделок в виде:

- взыскания с Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) 100.000.000,00 руб. в счет исполнения обязательств Anox Invest Trade Ltd по простому векселю Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009907, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 100.000.000,00 руб. в счет исполнения обязательств Anox Invest Trade Ltd по простому векселю Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009908, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 100.000.000,00 руб. в счет исполнения обязательств Anox Invest Trade Ltd по простому векселю Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009909, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 100.000.000,00 руб. в счет исполнения обязательств Anox Invest Trade Ltd по простому векселю Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009910, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 65.000.000,00 руб. в счет исполнения обязательств Anox Invest Trade Ltd по простому векселю Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009907, номинал 65.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016";

- восстановления задолженности КБ "Интеркоммерц" (ООО) перед Anox Invest Trade Ltd по расчетному счету N 40807810453000023810 в размере 40.000.000,00 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.10.2019 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2020 определение Арбитражного суда города Москвы от 22.10.2019 отменено, требования конкурсного управляющего удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 04.06.2020 определение Арбитражного суда города Москвы от 22.10.2019 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2020 по настоящему делу отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Направляя спор на новое рассмотрение, суд округа указал на необходимость рассмотрения вопроса о назначении судебной экспертизы в целях определения наличия или отсутствия неравноценного встречного предоставления, выяснить обстоятельства досрочного предъявления векселей к платежу, целесообразность их приобретения и досрочного предъявления в тот же день, для чего дать оценку сделки по приобретению векселей и экономической целесообразности совершения данных сделок, правильно применить нормы материального права, для чего исследовать и дать оценку всем доводам участвующих в деле лиц ипредставленным ими доказательствам, и исходя из установленного принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2022 признаны недействительными сделками действия КБ "Интеркоммерц" (ООО) и Anox Invest Trade Ltd, направленные на прекращение обязательств Anox Invest Trade Ltd перед КБ "Интеркоммерц" (ООО), посредством предъявления 27.01.2016 векселей КБ "Интеркоммерц" (ООО) компании Anox Invest Trade Ltd к платежу векселей: простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009907, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009908, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа " по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009909, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009910, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа " по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; простой вексель Anox Invest Trade Ltd серии АИ N 009911, номинал 65.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016, посредством предъявления 27.01.2016 КБ "Интеркоммерц" (ООО) векселедержатель компании Anox Invest Trade Ltd (векселедатель) к платежу (с дисконтом) на сумму 40.000.000 руб.;. Признана недействительной внутрибанковская операция от 28.01.2016 по списанию с расчетного счета Anox Invest Trade Ltd N 40807810453000023810 в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) денежных средств в размере 40.000.000,00 руб. в счет досрочного погашения векселей. Применены последствия недействительности сделок в виде: взыскания с Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) 141.800.000,00 руб. в счет исполнения обязательств по векселям;восстановления задолженности КБ "Интеркоммерц" (ООО) перед Anox Invest Trade Ltd по расчетному счету N 40807810453000023810 в размере 40.000.000 руб. В остальной части заявленных требований - отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий (далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2022 отменить в части частичного отказа в применении последствий недействительности сделки, принять в данной части новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, учтя позицию суда округа, изложенную в постановлении от 04.06.2020, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда в обжалуемой части, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из заявления и материалов обособленного спора, 27.01.2016 между Банком и обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-финансовая компания "АЛМАЗ" заключен договор N 1/0211/2-BFL, по которому банк приобрел пять простых векселей компании Anox Invest Trade Ltd номинальной стоимостью 465 000 000 руб. со сроком платежей не ранее 25.08.2016.

27.01.2016 КБ "Интеркоммерц" (ООО) направил в адрес Anox Invest Trade Ltd заявление N 679/1/29 на досрочное погашение векселей Anox Invest Trade Ltd, в котором просил Компанию оплатить простые векселя:1) серии АИ N 009907, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 2) серии АИ N 009908, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 3) серии АИ N 009909, номинал 100.000.000,00 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; серии АИ N 009910, номинал 100.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016"; 4) серии АИ N 009911, номинал 65.000.000 руб., дата составления 03.08.2015, место составления векселя г. Москва, место платежа: г. Москва, срок платежа "по предъявлении, но не ранее 25.08.2016", с дисконтом в размере 40.000.000 руб.

28.01.2016 в 17 час. 12 мин. через корреспондентский счет КБ "Интеркоммерц" (ООО) от Anox Invest Trade Ltd поступили денежные средства в размере 40.000.000 руб. 28.01.2016 в 18 час. 40 мин. в КБ "Интеркоммерц" (ООО) от Anox Invest Trade Ltd поступило платежное поручение N 19 на сумму 40.000.000, руб. с назначением платежа: "Досрочное погашение векселей".

При этом в материалы дела Компанией представлены доказательства уничтожения векселей (приказ об уничтожении от 11.01.2016 N 1-16 и акт об уничтожении от 01.02.2016).

Таким образом, как следует из материалов обособленного спора досрочное погашение векселей произведено Anox Invest Trade Ltd в связи с обращением самого Банка.

Приказами Банка России от 29.01.2016 N ОД-268 и от 08.02.2016 ОД-400 назначена временная администрация по управлению банком, отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Полагая, что действия Банка и Компании, направленные на прекращение обязательств Компании по векселям, и операция по списанию с расчетного счета Компании денежных средств в счет досрочного погашения векселей подлежит признанию недействительными, агентство обратилось в суд с вышеуказанными требованиями на основании статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пункта 1 статьи 61.2 и пунктов 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции, учтя, указания суда округа, отраженные в постановлении от 04.06.2020, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 2, 61.1, 61.2, 189.40 Закона о банкротстве, статей 10, 168 ГК РФ, позицией, изложенной в пунктах 1, 2, 4, 5-9.1, постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, постановлении Президиума ВАС РФ от 18.11.2008 N 10984/08, определении ВС РФ от 18.07.2016 N 304-ЭС15-2412 (16), исходил из следующего.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что конкурсным управляющим в материалы дела не представлены какие-либо доказательства или аргументы в пользу того, что нарушения, допущенные при совершении оспариваемых сделок, выходят за пределы диспозиции пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела, приказом Центрального Банка Российской Федерации от 29.01.2016 N ОД-268 с 29.01.2016 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "Интеркоммерц" (ООО).

Таким образом, оспариваемые сделки (действия) подпадают под период регулирования пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Законодательством о простом векселе установлено, что векселедатель может установить, что вексель сроком по предъявлении не может быть предъявлен к платежу ранее определенного срока. В таком случае срок для предъявления начинается с этого срока (п. 34, 77 Положения о переводном и простом векселе (утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341; далее - Положение).

В соответствии с пунктом 43 Положения векселедержатель может обратить свой иск против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц: При наступлении срока платежа: если платеж не был совершен. Даже раньше наступления срока платежа: 1) если имел место полный или частичный отказ в акцепте; 2) в случае несостоятельности плательщика, независимо от того, акцептовал ли он вексель или нет, в случае прекращения им платежей, даже если это обстоятельство не было установлено судом, или в случае безрезультатного обращения взыскания на его имущество;3) в случае несостоятельности векселедателя по векселю, не подлежащему акцепту.

Суд первой инстанции указал, что поскольку в рассматриваемом случае лицами, участвующими в обособленном споре, документально не раскрыты основания досрочного предъявления векселей к оплате, суд, применительно к позиции суда кассационной инстанции, изложенной в постановлении от 04.06.2020 по настоящему делу, согласно которой в случае досрочного предъявления векселей к оплате не в силу требований пункта 43 Положения, необходимо устанавливать рыночную ставку дисконта при досрочном предъявлении векселей, считает необходимым определить рыночная стоимость спорных простых беспроцентных векселей с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей.

В целях определения рыночной стоимости спорных простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016, определением суда от 02.08.2021, в порядке статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, назначена судебная оценочная экспертиза, проведение которой поручено эксперту ООО "Профессиональная Группа Оценки" Киршиной Наталье Рудольфовне; на разрешение эксперта поставлены следующие вопросы: 1) Какова по состоянию на 28.01.2016 г. рыночная ставка дисконта при досрочном предъявлении и оплате векселедателем простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, а именно: - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009907, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009908, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009909, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009910, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009911, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016? 2) Какова по состоянию на 28.01.2016 рыночная стоимость простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 г. и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 г. на общую сумму 40 000 000 рублей с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, а именно:- простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009907, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009908, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009909, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009910, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016;- простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009911, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016?

В материалы обособленного спора поступило заключение эксперта N ЗЭ-21-300866 от 06.10.2021, согласно которому рыночная ставка дисконта при досрочном предъявлении и оплате векселедателем простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, по состоянию на 28.01.2016 г. составляет соответственно: - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N009907, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 69 500 000 (Шестьдесят девять миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N009908, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 69 500 000 (Шестьдесят девять миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N009909, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 69 500 000 (Шестьдесят девять миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N009910, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 69 500 000 (Шестьдесят девять миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N009911, номинал 65.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 45 200 000 (Сорок пять миллионов двести тысяч) рублей.

Рыночная стоимость простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 г. и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 г. на общую сумму 40 000 000 рублей с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016 г. составляет соответственно: - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009907, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 30 500 000 (Тридцать миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009908, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016- 30 500 000 (Тридцать миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009909, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016- 30 500 000 (Тридцать миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009910, номинал 100.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 30 500 000 (Тридцать миллионов пятьсот тысяч) рублей; - простой вексель Anox Invest Trade Ltd серия АИ N 009911, номинал 65.000.000,00 рублей, дата составления 03.08.2015, срок платежа - по предъявлении, но не ранее 25.08.2016 - 19 800 000 (Девятнадцать миллионов восемьсот тысяч) рублей.

Суд первой инстанции указал, что поскольку заключение эксперта N ЗЭ-21-300866 от 06.10.2021 составлено в полном соответствии с требованиями ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", следовательно определенная им цена объекта оценки признается достоверной и рекомендованной для совершения сделки.

При этом, при решении вопроса о принятии данного заключения эксперта об оценке рыночной стоимости имущества, суд первой инстанции, с учетом всех обстоятельств дела, пришел к выводу о том, что при указанных обстоятельствах необходимо руководствоваться результатами именно проведенной судебной экспертизы. Суд первой инстанции также учел, что каких-либо существенных доводов, опровергающих выводы экспертизы, лицами, участвующими в обособленном споре не заявлено.

Оценивая заключение эксперта, суд первой инстанциинашел его соответствующим требованиям статей 82, 83, 86 АПК РФ, отражающим все предусмотренные ч. 2 ст. 86 АПК РФ сведения, и пришел к выводу об отсутствии оснований не доверять выводам эксперта, в связи с чем, принимает в качестве достоверного источника сведений о рыночной стоимости простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 на общую сумму 40 000 000 рублей с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016.

Таким образом, общая стоимость простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016, составила 141.800.000,00 руб., в том время как векселя оплачены за 40.000.000,00 руб.

Судом первой инстанции также установлено, что отклонение цены продажи имущества от ее рыночной стоимости, установленной экспертом превышает в три раза, то применяя положения пункта 3 статьи 40 НК РФ, правовую позицию, изложенную в определении Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 21.11.2019 N 306- ЭС19-12580 по делу N А65-10085/2016, суд первой инстанции пришел к выводу о недействительности действий Банка и Компании, направленных на прекращение обязательств Компании по векселям, ввиду неравноценности встречного исполнения на основании пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Как следует из вступившего в законную силу определения суда от 09.09.2021 по настоящему делу, официальная картотека неисполненных платежей из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации (счета 47418 - средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств и 90904 - не исполненные в срок распоряжения из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации) сформирована в КБ "Интеркоммерц" (ООО) 28.01.2016.

Следовательно, на момент совершения оспариваемой сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности, что в свою очередь привело к несвоевременному исполнению обязательств Банком и образованию скрытой картотеки.

Следовательно, оспариваемые действия были совершены должником при наличии у него признаков недостаточности имущества, после совершения действий финансовое состояние должника ухудшалось.

Как указано выше, общая стоимость простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016, составила 141.800.000,00 руб., в том время как векселя оплачены всего лишь за 40.000.000,00 руб.

Таким образом, в результате совершения действий Банка и Компании, направленных на прекращение обязательств Компании по векселям стоимость имущества должника уменьшилась как минимум на 101.800.000,00 рублей.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в результате совершения спорных действий кредиторы должника лишились возможности получить удовлетворение своих требований на данную сумму денежных средств, то есть, в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов (абз. 4 пункта 5 Постановления от 23.12.2010 N 63).

Также, суд первой инстанции отметил, что к моменту совершения сделки другая сторона сделки знала или должна была знать о цели должника причинить вред имущественным правам кредиторов должника.

Судом первой инстанции установлено, что согласно информации, размещённой в открытых источниках Андрей Харинов являлся начальником управления операций на финансовых рынках банка "Интеркоммерц": https://www.rbc.ru/newspaper/2014/11/07/56bd7a099a7947299f72c707, https://www.kommersant.ru/doc/1498610, https://www.finam.ru/analysis/author00AFE00005/ http://svidetel24.info/archives/9327.

Данное обстоятельство также подтверждается копия личной карточки сотрудника Харинова Андрея Александровича, приказом о переводника на другую работу N 1037-к от 03.12.2012.

Кроме того, Андрей Харинов в настоящий момент является директором ответчика - ANOX INVEST TRADE LTD, согласно сведениям, размещённым в открытом доступе: https://opencorporates.com/companies/cy/HE324267.

Указанное также подтверждается фактом подписания последнего ходатайства от 15.04.2022 Хариновым А.А. в качестве директора ANOX INVEST TRADE LTD.

Более того, данный факт подтверждается копией свидетельства, выданного министерством энергетики, торговли и промышленности департамента регистрации и ликвидации компании Никосия от 18.02.2021 года.

В рассматриваемом случае ответчиком не опровергнут факт наличия фактической аффилированности между ним и ООО КБ "ИНТЕРКОММЕРЦ" в первую очередь путем раскрытия информации о его конечном выгодоприобретателе как на текущий момент, так и на дату совершения оспариваемой сделки, учитывая позиции, изложенные в определении ВС РФ по делу от 11.07.2017 N А40-201077/2015, определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 28.03.2019 N 305- ЭС18- 17629(2) по делу N А40-122605/2017.

Более того, о наличии фактической аффилированности ответчика и должника и осведомленности ответчика о цели причинения вреда на момент совершения оспариваемых действий следуют и условия сделки.

Как указано выше, общая стоимость простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016, составила 141.800.000,00 руб., в том время как векселя погашены (оплачены) всего лишь за 40.000.000,00 руб., то есть, превышает стоимость более трех раз.

Суд первой инстанции указав, что в рассматриваемом случае разница в стоимости простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате, и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей и выводов проведенной экспертизы является трехкратной, в связи с чем, применительно к правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 23.12.2021 N 305-ЭС21-19707 по делу N А40-35533/2018, пришел к выводу о фактической аффилированности должника и ответчика.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что конкурсным управляющим доказана вся совокупность обстоятельств, необходимых для признания действий Банка и Компании, направленных на прекращение обязательств Компании по векселям, недействительными по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, а именно: в результате действий произошло уменьшение активов должника, приведшее к частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества, то есть сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов, ответчик, фактически аффилированный с должником, знал или должен был знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

При таких обстоятельствах действия Банка и Компании, направленные на прекращение обязательств Компании по векселям подлежат признанию недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, учтя положения статей 61.3, 189.40 Закона о банкротстве, позицию, изложенную в пункте 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 N 128 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", определении ВС РФ от 25.04.2019 N 308-ЭС18-16370 (2) по делу N А53- 11457/2016, пришел к выводу, что подлежит признанию недействительной внутрибанковская операция от 28.01.2016 по списанию с расчетного счета Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) денежных средств в размере 40.000.000,00 руб. в счет досрочного погашения векселей ввиду следующего.

Как указано выше, официальная картотека неисполненных платежей из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации (счета 47418 - средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств и 90904 - не исполненные в срок распоряжения из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации) сформирована в КБ "Интеркоммерц" (ООО) 28.01.2016

Так, 27.01.2016 в 13 часов 15 минут поступило платежное поручение ООО "Итерион" N 107 на перевод суммы в размере 39 000 000 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "НДС за 4 квартал 2015 года. НДС не облагается";

27.01.2016 в 13 часов 55 минут поступило платежное поручение ООО "Итерион" N 117 на перевод суммы в размере 15 080 000 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "уплата налога на прибыль за 4 квартал 2015 года в бюджет субъекта РФ. НДС не облагается";

28.01.2016 в 16 часов 15 минут поступило три платежных поручения ФГУП Госкорпорация по ОрВД на общую сумму более 4 120 000 000 рублей на перевод денежных средств в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение оборотных средств. Без налога НДС" (п/п N 175 на сумму 2 000 000 000 руб., п/п N 176 на сумму 1 000 000 000 руб., п/п N 177 на сумму 1 126 940 000 руб.).

Требования указанных кредиторов до настоящего времени не удовлетворены и включены в третью очередь реестра требований кредиторов Банка, что подтверждается выписками из реестра требований кредиторов Должника

Учитывая, что спорная сделка совершена должником после поступления вышеуказанных требований иных кредиторов, то на момент ее совершения у Банка имелись непогашенные обязательства перед иными кредиторами.

Таким образом, ответчик вследствие совершения оспариваемых операций получил предпочтительное удовлетворение собственных требований перед иными кредиторами Банка (в частности, кредиторами более высоких очередей удовлетворения их требований).

Суд первой инстанции также пришел к выводу, что ответчик являлся информированным о недостаточности средств должника, по следующим основаниям.

Как указано выше Андрей Харинов являлся начальником управления операций на финансовых рынках банка "Интеркоммерц". В свою очередь, Андрей Харинов является директором ответчика - ANOX INVEST TRADE LTD.

Как указано выше, из поведения сторон по совершению действий Банка и Компании, направленных на прекращение обязательств Компании по векселям, усмотрены признаки фактической аффилированности должника и ответчика.

Таким образом, оспариваемая внутрибанковская операция от 28.01.2016 по списанию с расчетного счета Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) денежных средств в размере 40.000.000,00 руб. в счет досрочного погашения векселей совершена при недостаточности имущества Банка в пользу аффилированных и связанных с Банком лиц, следовательно, являются недобросовестно совершенной и, таким образом, не является обычным и подлежат признанию недействительным на основании п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, п. 2 ст. 61.4 и п 4 ст. 189.40 не подлежат применению.

При этом операция по погашению собственной задолженности по векселям является технической проводкой.

Согласно положениям, п. 4 ст. 189.40 Закона о банкротстве и п. 35.1,35.2. и 35.3. Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, сделка по списанию денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации в счет погашения задолженности клиента перед кредитной организацией презюмируется обычной.

Однако, при отсутствии денежных средств на корреспондентском счете банк не в состоянии реально выполнить поручения клиентов по причине неплатежеспособности, безналичные деньги как записи по счетам утрачивают свое назначение как средство платежа (определение Верховного Суда РФ от 19.03.2018 N 306-ЭС17-17686).

Данная операция является технической проводкой (записями), не сопровождавшимися реальным движением денежных средств, которые не могут быть квалифицированы как действия по исполнению кредитных обязательств перед Банком (п. 1 ст. 170 ГК РФ, Определение ВС РФ от 08.06.2020 N 306-ЭС20-1077, от 20.05.2019 N 305-ЭС18-5703(3), от 19.03.2018 N 306-ЭС17-17686).

Оспариваемая операция совершена при наличии (с 28.01.2016) картотеки неисполненных платежных поручений по корреспондентскому счету. То есть при недостаточности денежных средств на корреспондентском счете для проведения банковских операций

Таким образом, операция является технической проводкой (записями), не сопровождавшейся реальным движением денежных средств, совершение при наличии картотеки неисполненных платежных поручений внутрибанковской операции по погашению собственной ссудной задолженности клиентом банка является операцией по погашению прав требования банка технической проводкой, а не денежными средствами, следовательно, презумпция обычности, закреплённая в п. 4 ст. 189.40 Закона о банкротстве, в п. 35.1 и 35.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 неприменима.

При этом суд первой инстанции также отметил, что оспариваемая операция не может рассматриваться в качестве совершенной в обычной хозяйственной деятельности, поскольку к сделкам, предусмотренным пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, не могут быть отнесены сделки, совершенные при наличии обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности контрагента несостоятельного должника, то есть о его осведомленности о факте неплатежеспособности (недостаточности средств) должника (определения Верховного Суда РФ от 12.02.2018 N 305-ЭС17-11710 (3), от 25.04.2019 N 308-ЭС18-16370(2), от 22.05.2017 N 305-ЭС16-20779(1,3), от 08.10.2018 N 305-ЭС16-21459, от 09.08.2018 N 305-ЭС17-22089 и ряд иных).

Учитывая установление достаточных оснований для признания оспариваемой сделки недействительной по основаниям п.п. 2, 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, суд первой инстанциипришел к выводу о признании внутрибанковской операции от 28.01.2016 по списанию с расчетного счета Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) денежных средств в размере 40.000.000,00 руб. в счет досрочного погашения векселей недействительной именно на основании пунктом 2 и 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Разрешая вопрос о применении последствий недействительности сделки, суд первой инстанции, учтя положения статьи 61.6 Закона о банкротстве, статьи 167 ГК РФ, позицию, изложенную в пунктах 25, 29 постановления Пленума ВАС РФ N 63, исходил из следующего.

Как следует представленного в материалы обособленного спора экспертного заключения N ЗЭ-21-300866 от 06.10.2021, общая стоимость простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016, составила 141.800.000,00 руб.

Принимая во внимание вышеуказанное, суд первой инстанции пришел к выводу, что последствием недействительности оспоренных сделок является взыскание с Anox Invest Trade Ltd в пользу КБ "Интеркоммерц" (ООО) стоимости простых беспроцентных векселей Anox Invest Trade Ltd, досрочно предъявленных к оплате 27.01.2016 и досрочно оплаченных векселедателем 28.01.2016 с учетом рыночной ставки дисконта при досрочном предъявлении векселей к оплате, по состоянию на 28.01.2016, с учетом результатов экспертизы, изложенных в заключении эксперта N ЗЭ-21- 300866 от 06.10.2021, в размере 141.800.000,00 руб. и восстановление задолженности КБ 19 "Интеркоммерц" (ООО) перед Anox Invest Trade Ltd по расчетному счету N 40807810453000023810 в размере 40.000.000 руб. В удовлетворении остальной части требований следует отказать.

В части признания сделок недействительными, а также в части частичного удовлетворения требований, касаемых последствий недействительности сделки, судебный акт суда первой инстанции не обжалуется, оснований для переоценки у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Апелляционный суд соглашается с выводами в части отсутствия оснований для удовлетворения остальной части заявления, касаемого последствий недействительности сделки.

Апеллянт в своей жалобе указывает, что поскольку сами векселя физически уничтожены и восстановление вексельных обязательств невозможно, в качестве последействий недействительности сделки следует взыскать с Anoxinvest Trade Ltd номинальную стоимость векселей - 465 000 000 рублей, в ином случае последствия недобросовестных действий по досрочному предъявлению векселей к исполнению и предоставление таким образом ответчику возможности пользоваться денежными средствами на протяжении 6 лет сверх срока на который были выданы векселя, не будут нивелированы, а стороны не будут возвращены в то положение, в котором они находились бы в случае не предъявления векселей к досрочному исполнению.

Апелляционный суд отклоняет данный довод апеллянта ввиду противоречия постановлению Арбитражного суда Московского округа от 04.06.2020 по настоящему делу.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2022 по делу N А40-31570/16 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО КБ "Интеркоммерц" в лице ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

С.А. Назарова Ж.Ц. Бальжинимаева