Вопрос: Увольнение в порядке перевода к другому работодателю (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июнь 2021 г.)

Организация переводит сотрудников из ООО к ИП.

Будет ли это увольнение в связи с переводом? Как осуществить данную процедуру? Нужно ли предупреждать сотрудников (в каком виде, за сколько дней)? Как можно убедить сотрудников в том, что их трудоустроит ИП?

Согласно ст. 72.1 ТК РФ перевод работника на постоянную работу к другому работодателю осуществляется только по письменной просьбе работника или с его письменного согласия. Трудовой договор по прежнему месту работы при этом прекращается на основании п. 5 части первой ст. 77 ТК РФ.

В соответствии со ст. 20 ТК РФ работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. Для целей Трудового кодекса РФ работодателями - физическими лицами признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности.

Таким образом, Трудовой кодекс РФ допускает по письменной просьбе работников или с их письменного согласия перевод из общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) на постоянную работу к индивидуальному предпринимателю (далее - ИП)*(1).

Следует отметить, в соответствии с частью четвертой ст. 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

Порядок такого приглашения законодательством не установлен, поэтому оно может быть оформлено в произвольной форме*(2).

Для того, чтобы перевод к другому работодателю состоялся и был законным, необходимо наличие согласия трех сторон*(3). Во-первых, это согласие прежнего работодателя на увольнение работника в порядке перевода к другому работодателю. Во-вторых, нужно согласие нового работодателя принять работника на работу. Такое согласие подтверждается приглашением, направленным прежнему работодателю работника, либо ответным письмом на предложение прежнего работодателя или работника. В-третьих, необходимо волеизъявление работника на такой перевод. Примеры такого подхода имеются и в судебной практике (смотрите также, например, определение Брянского областного суда от 19.12.2017 N 33-4999/2017, определение Московского областного суда от 24.07.2017 N 33-20786/2017).

Полагаем, что в приведенной ситуации стороны (работодатели (ООО, ИП) и работник) могут заключить трехстороннее соглашение о переводе работника к другому работодателю (смотрите, например, определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 27.02.2012 N 33-466/2012). В таком соглашении можно также согласовать условия будущего трудового договора (в частности, условия о трудовой функции и оплате труда).

Если трудовой договор расторгается в порядке перевода с согласия работника (по инициативе работодателя), то обязанность получить согласие работника на перевод возникает у работодателя. При этом трудовое законодательство не устанавливает требования по соблюдению каких-либо сроков, по истечении которых такой перевод становится возможным.

После того как перевод согласован всеми участниками, работодатель (ООО) издает приказ о прекращении трудового договора с работником (унифицированная форма Т-8, утвержденная постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1*(4)).

Порядок оформления записей в трудовой книжке сотрудника при его переводе к другому работодателю имеет следующие особенности.

В соответствии с п. 6.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69 (далее - Инструкция), при прекращении трудового договора в связи с переводом работника на другую постоянную работу к другому работодателю в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки указывается, в каком порядке осуществляется перевод: по просьбе работника или с его согласия.

Запись может выглядеть следующим образом: "Уволен в связи с переводом с согласия работника (или по просьбе работника) на работу к другому работодателю, п. 5 части первой ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации".

При приеме на новое место работы в трудовой книжке работника в графе 3 раздела "Сведения о работе" новым работодателем делается запись о приеме на работу, предусмотренная п. 3.1 Инструкции, с указанием, что работник принят (назначен) в порядке перевода*(5).

Таким образом, при переводе к другому работодателю трудовой договор по прежнему месту работы прекращается. В связи с этим согласно ст. 127 ТК РФ работнику необходимо выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска (смотрите также, например, вопрос-ответ с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").

В соответствии со ст. 140 ТК РФ выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

Новый работодатель оформляет работника как нового сотрудника, но с учетом ограничений, установленных ст. 70 ТК РФ, согласно которой для лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями, не устанавливается испытание при приеме на работу.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Новикова Оксана

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

15 июня 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Смотрите также, например, решение Арбитражного суда Иркутской области от 21.10.2011 N А19-12548/2011, решение Арбитражного суда Орловской области от 26.01.2017 N А48-6967/2016, решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27.01.2014 N А71-10917/2013.

*(2) Смотрите Примерную форму письма работодателя о намерении принять работника в порядке перевода (подготовлено экспертами компании ГАРАНТ).

*(3) Смотрите Энциклопедию решений. Увольнение и прием на работу в порядке перевода.

*(4) С 1 января 2013 года унифицированные формы, утвержденные Постановлением N 1, не являются обязательными для использования в коммерческих организациях. Эти организации вправе утвердить свои формы первичных учетных документов, разработанные ими самостоятельно с учетом требований Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете". Однако запрета на использование форм, утвержденных Постановлением N 1, не установлено. Смотрите также разъяснения Роструда (письма от 23.01.2013 N ПГ/409-6-1, от 23.01.2013 N ПГ/10659-6-1, от 14.02.2013 N ПГ/1487-6-1), а также Минтруда России (письмо от 14.05.2013 N 14-1/3030785-2617).

*(5) Смотрите также материал: Энциклопедия решений. Заполнение трудовой книжки при увольнении и приеме в порядке перевода.