Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 февраля 2012 г. N Ф03-6627/11 по делу N А73-7131/2010

г. Хабаровск

21 февраля 2012 г.

А73-7131/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: Барбатова А.Н.

Судей: Карпушиной Т.Н., Саранцевой М.М.

при участии

от ОАО "ДВТГ": Антушевич Е.Т., доверенность от 26.12.2011 б/н

от ООО "ДВТГ-Финанс": Костяная И.П., генеральный директор

от ФНС России: Башлак А.О., доверенность от 28.12.2011 N 27АА0324350

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

временного управляющего открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа" Баринова А.А.

на определение от 29.07.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2011

по делу N А73-7131/2010 Арбитражного суда Хабаровского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Иванова Н.И., в апелляционном суде судьи Гетманова Т.С., Карасев В.Ф., Козлова Т.Д.

По заявлению общества с ограниченной ответственностью "Юрганз"

о включении требования в размере 948 442 394 руб. 36 коп. в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа"

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 01.07.2010 в отношении открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа" (далее - ОАО "ДВТГ", должник; ОГРН 1032700316516, место нахождения: г. Хабаровск, ул. П. Комарова, 3а, помещение 2 /16) возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

Определением того же суда от 02.03.2011 в отношении ОАО "ДВТГ" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Баринов А.А. Сведения об этом опубликованы в газете "Коммерсантъ" 19.03.2011.

18.04.2011 в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Юрганз" (далее - ООО "Юрганз") о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 948 442 394 руб. 36 коп., основанного на факте владения облигациями общества с ограниченной ответственностью "ДВТГ-Финанс" (эмитент), из которых:

- 98 417 000 руб. - номинальная стоимость 98 417 облигаций серии 01 с государственным регистрационным номером 4-01-36278-R,

- 7 115 549 руб. 10 коп. - купонный доход за четвертый купонный период,

- 7 115 549 руб. 10 коп. - купонный доход за пятый купонный период,

- 7 115 549 руб. 10 коп. - купонный доход с даты начала шестого купонного периода по дату введения наблюдения в отношении ОАО "ДВТГ",

- 634 908 000 руб. - номинальная стоимость 634 908 облигаций серии 02 с государственным регистрационным номером 4-02-36278-R,

- 45 903 848 руб. 40 коп. - купонный доход за второй купонный период,

- 45 903 848 руб. 40 коп. - купонный доход за третий купонный период,

- 45 903 848 руб. 40 коп. - купонный доход за четвертый купонный период,

- 24 532 845 руб. 12 коп. - купонный доход за пятый купонный период,

- 5 526 874 руб. 14 коп. - купонный доход с даты начала шестого купонного периода по дату введения наблюдения.

Заявление обосновано тем, что должник является поручителем по обязательствам эмитента - ООО "ДВТГ-Финанс", вытекающим из выпуска облигаций, поэтому в силу статей 323, 363 ГК РФ и решений о выпуске ценных бумаг должник несет солидарную ответственность по обязательствам эмитента, объявившего о техническом дефолте и не исполнившего обязанность по погашению номинальной стоимости облигаций и выплате купонных доходов.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 29.07.2011, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2011, требование ООО "Юрганз" удовлетворено в заявленном размере.

В кассационной жалобе временный управляющий ОАО "ДВТГ" Баринов А.А. просит названные судебные акты отменить и отказать ООО "Юрганз" в удовлетворении заявления.

В обоснование жалобы приведены доводы о том, что в деле отсутствуют доказательства обоснованности требований ООО "Юрганз". Имеющаяся в деле выписка от 30.06.2011 о состоянии счета депо на имя ООО "Юрганз" по состоянию на 13.07.2010, по мнению временного управляющего, не подтверждает факт владения заявителем облигациями на дату введения наблюдения в отношении ОАО "ДВТГ". Вследствие этого выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Кроме того, ООО "Юрганз" не направило временному управляющему должника документы, подтверждающие владение облигациями.

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

В судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции временный управляющий ОАО "ДВТГ" Баринов А.А. не явился, письмом от 30.01.2012 N 289 ходатайствовал о рассмотрении дела в его отсутствие.

Представитель ОАО "ДВТГ" возражал против удовлетворения кассационной жалобы и пояснил, что должник, как поручитель эмитента - ООО "ДВТГ-Финанс", признаёт требование ООО "Юрганз", считает принятые судебные акты соответствующими закону и имеющимся в деле доказательствам, подлинники которых обозревались судами первой и апелляционной инстанций, просит оставить определение от 29.07.2011 и постановление от 10.11.2011 в силе.

Представитель ООО "ДВТГ-Финанс" также просил оставить обжалуемые судебные акты в силе и пояснил, что определением Арбитражного суда г. Москвы в отношении эмитента - ООО "ДВТГ-Финанс" 07.07.2011 введена процедура наблюдения (дело N А40- 75905/10 103-283 "Б"). Аналогичное требование ООО "Юрганз" включено в реестр требований кредиторов эмитента.

Представитель ФНС России свою позицию по кассационной жалобе временного управляющего не высказал.

Проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность определения от 29.07.2011 и постановления от 10.11.2011, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что основания для отмены указанных судебных актов, предусмотренные статьей 288 АПК РФ отсутствуют.

Арбитражные суды установили, что ООО "Юрганз" является владельцем 98 417 неконвертируемых процентных документарных облигаций ООО "ДВТГ-Финанс" (эмитент) на предъявителя серии 01 номинальной стоимостью 1 000 руб. за одну облигацию с обязательным централизованным хранением со сроком погашения в 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Выпуск указанных облигаций зарегистрирован 05.07.2007 и ему присвоен государственный регистрационный номер 4-01-36278-R.

ООО "Юрганз" владеет также 634 908 неконвертируемыми процентными документарными облигациями ООО "ДВТГ-Финанс" на предъявителя серии 02 номинальной стоимостью 1 000 руб. за одну облигацию с обязательным централизованным хранением со сроком погашения в 1820-й день с даты начала размещения облигаций. Выпуск данных облигаций зарегистрирован 05.02.2008 и ему присвоен государственный регистрационный номер 4-02-36278-R.

Факт владения ООО "Юрганз" указанными облигациями ООО "ДВТГ-Финанс" установлен судами на основании представленных депозитарием (ОАО "Банк Российский Кредит") выписок о состоянии счета депо на имя ООО "Юрганз", в том числе на основании выписки от 30.06.2011 о состоянии счета депо на дату 13.07.2010.

Пунктами 9.3 Решений о выпуске ценных бумаг - облигаций серии 01 и серии 02 закреплено право владельцев облигаций на получение купонного дохода в виде процентов к номинальной стоимости облигаций, установлены порядок определения дат начала и окончания купонных периодов, а также правила определения процентных ставок по купонным периодам.

Пунктами 10 Решений о выпуске ценных бумаг на эмитента возложена обязанность по приобретению им облигаций при определенных обстоятельствах до истечения срока погашения облигаций, установленного этими Решениями.

ОАО "ДВТГ" названо в Решениях о выпуске облигаций лицом, предоставляющим обеспечение исполнения обязательств (поручителем) по указанным облигациям серии 01 и серии 02.

Согласно пункту 1 статьи 27.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" исполнение обязательств по облигациям может обеспечиваться поручительством. Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения.

В силу пункта 1 статьи 27.4 ФЗ "О рынке ценных бумаг" договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Исследовав представленные в дело доказательства и обозрев подлинники Решений о выпуске ценных бумаг и проспекты облигаций, суды установили, что Решения о выпуске ценных бумаг и проспекты облигаций подписаны как эмитентом, так и поручителем - ОАО "ДВТГ".

Пунктами 12.2 Решений о выпуске облигаций серии 01 и серии 02 установлено, что поручитель несет перед владельцами облигаций солидарную с эмитентом ответственность по обязательствам за неисполнение/ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств.

Факт неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям считается установленным, в том числе, если эмитент не выплатил или выплатил не в полном объеме купонный доход владельцам облигаций в установленные сроки, а также номинальную стоимость облигаций в дату погашения номинальной стоимости, определенную в Решении и проспекте облигаций.

Пунктами 7.3, 9.7 Решений по обоим выпускам облигаций предусмотрено, что в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям (в том числе дефолта, технического дефолта) владельцы облигаций имеют право обращаться в суд с иском к эмитенту с требованием выплатить номинальную стоимость облигаций и/или выплатить предусмотренный ими доход. Такие же требования владельцы облигаций вправе предъявить лицу, предоставившему обеспечение по выпуску облигаций.

Как установлено судами обеих инстанций и следует из материалов дела, эмитентом не были исполнены обязательства по выплате купонного дохода по облигациям серии 01 и серии 02.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда города Москвы, 05.07.2010 в отношении эмитента - ООО "ДВТГ-Финанс" возбуждено производство по делу о банкротстве (дело N А40-75905/10 103-283 "Б"). Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.07.2011 в отношении ООО "ДВТГ-Финанс" введено наблюдение, а определением от 23.09.2011 в реестр требований кредиторов ООО "ДВТГ-Финанс" включено требование ООО "Юрганз" в размере 965 562 688 руб. 58 коп., основанное на требовании о выплате номинальной стоимости облигаций серий 01 и 02, купонного дохода и рассчитанное на дату введения наблюдения в отношении эмитента.

Поскольку эмитент свои обязательства по облигациям не исполнил и в отношении него возбуждено дело о банкротстве, в рамках которого ООО "Юрганз" предъявило свои требования к эмитенту, то выводы судов о правомерности требований данного владельца облигаций, предъявленных к ОАО "ДВТК" как к поручителю, и об обязанности последнего солидарно отвечать по обязательствам эмитента соответствуют статье 27.4 ФЗ "О рынке ценных бумаг", статье 363 ГК РФ и условиям Решений о выпуске облигаций серии 01 и серии 02.

Срок для предъявления требования, установленный пунктом 1 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ООО "Юрганз" не нарушен.

Представленный им расчет суммы заявленного требования признан судами правильным.

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций пришли к верному выводу об обоснованности требования ООО "Юрганз" и включили его в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ДВТК".

Доводы заявителя кассационной жалобы о том, что выписка от 30.06.2011 по счету депо на имя ООО "Юрганз" по состоянию на 13.07.2010 не подтверждает факт владения заявителем облигациями на дату введения наблюдения в отношении ОАО "ДВТГ" и суды необоснованно приняли ее в качестве доказательства, судом кассационной инстанции отклоняются. Из указанной выписки усматривается, что в период с 13.07.2010 по 30.06.2011 движение облигаций по счету депо на имя ООО "Юрганз" не происходило. Следовательно, в указанный период времени, в течение которого в отношении ОАО "ДВТГ" была введена процедура банкротства - наблюдение (02.03.2011), облигации из владения ООО "Юрганз" не выбывали.

Доводы кассационной жалобы о несоответствии выводов судов фактическим обстоятельствам дела опровергаются материалами дела и по существу направлены на переоценку установленных судами обстоятельств, что нормами главы 35 АПК РФ в суде кассационной инстанции не допускается.

Ссылка в кассационной жалобе на то, что ООО "Юрганз" не направило временному управляющему должника документы, подтверждающие владение облигациями, не свидетельствует о незаконности принятых по делу судебных актов и не является основанием для их отмены согласно статье 288 АПК РФ.

С учетом изложенного определение от 29.07.2011 и постановление от 10.11.2011 не подлежат отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ

Определение от 29.07.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2011 по делу N А73-7131/2010 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н.Барбатов

Судьи

Т.Н.Карпушина М.М.Саранцева