Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2011 г. N 06АП-4034/11

г. Хабаровск

10 ноября 2011 г.

N 06АП-4034/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гетмановой Т.С.

судей Карасева В.Ф., Козловой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цебенко Н.Н.

при участии в заседании:

от ООО "Творческое объединение "Твой мир": Плахотник Н.А. представитель по доверенности от 02.11.2011 N 27АА0288451;

от ООО "ДВТГ-Финанс": генеральный директор Костяная И.П. решение от 26.04.2010 N 26-04/2010;

от ООО "Юрганз": Сермавбрин К.Н., представитель по доверенности от 16.06.2011 N 39/1-Ю;

от ОАО "Дальневосточная транспортная группа": Антушевич Е.Т. представитель по доверенности от 29.08.2011 б/н;

от ФНС России: Щербина Н.И. представитель по доверенности от 14.03.2011 б/н;

от иных лиц представители не явились;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа"

на определение от 29.07.2011

по делу N А73-7131/2010

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Н.И. Ивановой

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Юрганз"

о включении в реестр требований кредиторов ОАО "ДВТГ"

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о банкротстве ОАО "Дальневосточная транспортная группа" в Арбитражный суд Хабаровского края обратилось общество с ограниченной ответственностью "Юрганз" с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО "ДВТГ" требования на сумму 948 442 394,36 рублей, из которых 733 325 000,00 рублей номинальная стоимость облигаций, 215 117 394,36 рублей невыплаченный купонный доход.

Определением суда первой инстанции от 29.07.2011 требование ООО "Юрганз" удовлетворено.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ОАО "Дальневосточная транспортная группа" в лице временного управляющего Антушевич Е.Т. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение и прекратить производство по заявлению ООО "Юрганз" по данному делу.

В обоснование доводов жалобы заявитель указал, что на дату 02.03.2011 ООО "Юрганз" не обладал правами требования к Должнику в заявленной сумме. К требованию ООО "Юргназ" не приложены документы, подтверждающие владение облигациями ООО "ДВТГ-Финанс"; также заявитель не указал основание и дату когда стал владельцем облигациями ООО "ДВТГ-Финанс". Выписка депозитария на дату 30.06.2011 не может являться доказательством владения облигациями.

В судебном заседании представитель временного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение отменить, жалобу удовлетворить.

Представитель ООО "ДВТГ-Финанс" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО "Юрганз" с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает определение обоснованным и росит оставить его без изменения, жалобу без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов и возражений, заслушав лиц, участвующих в процессе, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Как следует из материалов дела, сообщение временного управляющего о введении наблюдения опубликовано 19.03.2011; требования ООО "Юрганз" передано в органы почтовой связи для направления в адрес должника и арбитражного управляющего заявление 18.04.2011, то есть в установленный законом срок.

В силу пунктов 3, 5 статьи 71 Закона о банкротстве обоснованность требований кредиторов и наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов должника проверяются арбитражным судом как при наличии возражений относительно требований кредиторов, так и при отсутствии таковых.

Согласно статьям 65, 68 АПК РФ заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Относительно требований заявителя о включении в реестр ОАО "ДВТГ" задолженности по облигациям ООО "ДВТГ-Финанс" первого выпуска: основная сумма долга 98 417 000, невыплаченный купонный доход за четвёртый купонный период 7 115 549,10 рублей, невыплаченный купонный доход за пятый купонный период 7 115 549,10 рублей, накопленный купонный доход с даты начала шестого купонного периода по дату ведения наблюдения ( с 20.01.2011 по 02.03.2011) 7 115 549,10 рублей, судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Как следует из материалов дела, ООО "Юрганз" является владельцем 98 417 штук неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, номинальной стоимостью 1000 рублей, каждая, государственный регистрационный номер: 4-01-36278-R, дата государственной регистрации выпуска: 05.07.2007, выпущенных ООО "ДВТГ-Финанс" (эмитент) на основании Решения 1.

Согласно пункту 7 Решения 1 владелец облигации имеет право на получение при погашении облигации номинальной стоимости облигации и получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации (купонного дохода).

Указанным пунктом также предусмотрено, что в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям либо соответствующих обязательств (в том числе дефолт, технический дефолт) владельцы облигаций вправе обратиться к лицу, предоставившему обеспечение по выпуску облигаций, указанному в пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг, пункте 12 Решения с требованием в сроки и порядке, установленными условиями обеспечения, указанными в пункте 12 Решения и пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Исполнение обязательств ООО "ДВТГ-Финанс" по облигациям обеспечено поручительством должника - ОАО "ДВТГ" (пункт 12.2 Решения 1).

Также из материалов дела усматривается, что решение о выпуске ценных бумаг - неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, в количестве 5 000 000 штук, номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, со сроком погашения в 1820-й день с даты начала размещения облигаций выпуска (далее - Решение 2), принято ООО "ДВТГ-Финанс" (эмитент). Данный выпуск зарегистрирован Федеральной службой по финансовым рынкам 05.02.2008 с присвоением государственного регистрационного номера 4-02-36278-R.

ООО "Юрганз" является владельцем неконвертируемых процентных документарных облигаций ООО "ДВТГ-Финанс" количеством 634 908 штук на предъявителя, серии 02, с обязательным централизованным хранением, номинальной стоимостью 1000 рублей каждая.

Владение ООО "Юрганз" облигациями серии 01 в количестве 98 417 штук и серии 02 в количестве 634 908 штук, подтверждается предоставленной в материалы дела выписке депозитария ОАО "Банк Российский Кредит" от 30.06.2011 о состоянии счета депо на дату 13.07.2010.

Согласно пункту 7.3 Решения владелец облигации имеет право на получение купонного дохода (фиксированного процента от номинальной стоимости облигации) в даты, установленные Решением и Проспектом ценных бумаг.

Порядок и сроки выплаты дохода по облигациям установлены в пункте 9.4 Решения, исходя из которого выплата дохода по облигациям производится в пользу владельцев облигаций, являющихся таковыми по состоянию на конец операционного дня НДЦ, предшествующего шестому рабочему дню до даты выплаты купонного дохода.

Пунктом 7.3 Решения предусмотрено право владельца облигации в случае отказа эмитента (ООО "ДВТГ-Финанс") от исполнения обязательств по облигациям либо неисполнения/ненадлежащего исполнения соответствующих обязательств (в том числе дефолт, технический дефолт) предъявить поручителю требование в соответствии с условиями обеспечения, указанными в пункте 12.2 Решения и пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Исполнение обязательств ООО "ДВТГ-Финанс" по облигациям обеспечено поручительством должника - ОАО "ДВТГ" (пункт 12.2 Решения).

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Аналогичное положение закреплено в Решениях.

При таких обстоятельствах апелляционный суд пришел к выводу о том, что между ООО "Юрганз" и ОАО "ДВТГ" заключен договор поручительства на условиях, изложенных в Решениях.

В силу статьи 361 и пункта 1 статьи 363 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Согласно пункту 3 статьи 27.4 Закона о банкротстве договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Согласно п.9.3. и 9.4 Решениям о выпуске ценных бумаг ООО "ДВТГ-Финанс" каждый владелец облигаций имеет право требовать возмещения номинальной стоимости облигации и выплаты причитающегося ему купонного дохода по облигациям в случаях, предусмотренным решением и проспектом ценных бумаг эмитента.

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что ни эмитентом - ООО "ДВТГ-Финанс", ни поручителем - ОАО "ДВТГ" обязательства по выплате номинальной стоимости и купонному доходу не выполнены.

Таким образом, требование кредитора по включению в реестр требований кредиторов должника задолженности по основному долгу, исходя из номинальной стоимости и количества облигаций (серии 01 и 02) в сумме 733 325 000 рублей, а также невыплаченный купонный доход по первому выпуску за 4, 5, 6 купонные периоды в размере 21 346 647,30 рублей и по второму выпуску за 1, 2, 3, 4, 5, 6 купонные периоды в сумме 193 770 747,06 рублей является обоснованным.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, оснований для отмены принятого по делу определения не имеется.

Нарушений норм процессуального прав, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 29.07.2011 года по делу N А73-7131/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.С. Гетманова

Судьи

В.Ф. Карасев Т.Д. Козлова