Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 сентября 2018 г. N Ф05-17076/17 по делу N А40-53873/2017

г. Москва

21 сентября 2018 г.

Дело N А40-53873/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 17.09.2018.

Полный текст постановления изготовлен 21.09.2018.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Закутской С.А.,

судей Михайловой Л.В., Холодковой Ю.Е.,

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Косинское" - Гераськин Д.С., по доверенности от 18 июня 2018 года;

от Кузьминой Ксении Евгеньевны - Обрывко А.С., по доверенности от 30 сентября 2017 года;

от ООО "Хольцвуд" - Германовская Ю.А., по доверенности от 13 февраля 2018 года;

рассмотрев 17.09.2018 в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего АО "Косинское"

на определение от 21 марта 2018 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Авдониной О.С.,

на постановление от 09 июня 2018 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Назаровой С.А., Нагаевым Р.Г., Григорьевым А.Н.,

по заявлению Кузьминой Ксении Евгеньевны об установлении статуса участника строительства по требованию, включенному в реестр требований кредиторов АО "Косинское",

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 28 апреля 2017 года акционерное общество "Косинское" (АО "Косинское", ОГРН 5117746025690 ИНН 7720737440) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении общества введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Веснин Евгений Васильевич.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28 апреля 2017 года в отношении АО "Косинское" (ОГРН 5117746025690 ИНН 7720737440) применены положения параграфа 7 главы IX ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете Коммерсантъ N 83 от 13.05.2017 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27 июля 2017 года требование Кузьминой Ксении Евгеньевны в размере 2 731 250 руб. включено в реестр требований кредиторов должника.

10 октября 2017 года в суд поступило заявление Кузьминой Ксении Евгеньевны об установлении за ней статуса участника строительства и включении требования о передаче жилого помещения, состоящего из 1 комнаты, с условным номером (индекс) 895, в корпусе N 2, на 3 этаже, в секции N 10, площадью 48, 78 кв. м, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8., на общую сумму 2 731 250 руб., в реестр требований о передаче жилых помещений АО "Косинское".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21 марта 2018 года исключено из реестра требований кредиторов АО "Косинское" денежное требование Кузьминой Ксении Евгеньевны в размере 2 731 250 руб., при этом требование о передаче жилого помещения, состоящего из 1 комнаты, с условным номером (индекс) 895, в корпусе N 2, на 3 этаже, в секции N 10, площадью 48, 78 кв. м, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8, стоимостью 2 731 250 руб., включено в реестр требований о передаче жилых помещений АО "Косинское".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09 июня 2018 года определение Арбитражного суда города Москвы от 21 марта 2018 года оставлено без изменения.

Не согласившись с вынесенными по делу судебными актами, конкурсный управляющий АО "Косинское" обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просил отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 21 марта 2018 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09 июня 2018 года и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

16 августа 2008 года в адрес суда поступил отзыв ООО "Хольцвуд" на кассационную жалобу.

18.07.2013 г. АО "Косинское" (Застройщик) и ООО "Лето" (Инвестор) заключили Договор N 0003-123/13 инвестирования строительства Офисно-жилого комплекса, расположенного по строительному адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8, предметом которого является привлечение финансовых средств Инвестора в строительство Офисно-жилого комплекса, общей площадью 24 000 кв. м.

Согласно п. 3.3. Договора квартиры передаются Инвестору после исполнения обязательств по оплате инвестиционного вклада в размере 1 437 600 000 руб. (п. 4.1. Договора).

Согласно п. 7.1. Договора Инвестор вправе уступить права требования на получение Квартир любому третьему лицу с обязательным уведомлением Застройщика в течение 10 календарных дней с даты уступки прав требования.

ООО "Лето" исполнило свои обязательства по Договору N 0003-123/13 инвестирования строительства Офисно-жилого комплекса от 18.07.2013 г., что подтверждено материалами дела, а именно Соглашением о предоставлении отступного от 13.04.2015 г., Актом приема-передачи векселей на сумму 1 437 600 000 руб.

18.07.2013 г. ООО "Лето" и ООО "НДВ - недвижимость для Вас" (Соинвестор) заключили Договор N 0002-123/13 соинвестирования строительства Офисно-жилого комплекса, предметом которого является привлечение финансовых средств Соинвестора в строительство Офисно-жилого комплекса, общей площадью 24 000 кв. м. Целью соинвестирования является приобретение Соинвестором в собственность Квартир в Офисно-жилом комплексе.

Согласно п. 3.3. Договора Квартиры передаются Соинвестору после исполнения обязательств по оплате инвестиционного вклада в размере 1 500 000 000 руб. (п. 4.1. Договора), при этом денежные средства в размере 1 455 000 000 руб. согласно п. 4.2. Договора необходимо перечислить не позднее 18.07.2013 г., а денежные средства в размере 45 000 000 руб. - в течение 5 календарных дней с момента начала продаж помещений Объекта или утверждения протокола Рабочей группы Градостроительно-земельной комиссии (ГЗК).

12.05.2015 г. ООО "Лето" и ООО "НДВ - недвижимость для Вас" заключили Предварительный договор N 12/05/15 о заключении в будущем договора купли-продажи недвижимого имущества, а именно квартир, указанных в Приложении N 1 к Договору, по условиям которого ООО "НДВ - недвижимость для Вас" в качестве покупателя обязалось перечислить в пользу ООО "Лето" денежные средства (стоимость квартир) в размере 1 455 000 000 руб.

При условии завершения в полном объеме условий п. 3.2.4 Договора Стороны обязались заключить Основной договор в срок не позднее 01.12.2018 г., однако не ранее даты регистрации ООО "Лето" своего права собственности на квартиры.

ООО "НДВ - недвижимость для Вас" исполнило свои обязательства по Договору N 0002-123/13 соинвестирования строительства Офисно-жилого комплекса от 18.07.2013 г., что подтверждается платежным поручением N 2949 от 18.07.2013 г.

11.11.2014 г. ООО "НДВ - недвижимость для Вас" и Кузьмина К.Е. заключили Предварительный договор N 527-СЛТН-2-895/11-11-14 о заключении в будущем договора купли-продажи, согласно которому Кузьмина К.Е. в счет оплаты жилого помещения с условным номером (индекс) 895, в корпусе N 2, на 3 этаже, в секции N 10, номер на площадке 3, перечислила денежные средства в размере 2 731 250 руб.

19.08.2015 г. между кредитором и ООО "НДВ - недвижимость для Вас" заключен Договор N 527-СЛТН-2-895/11-11-14 уступки прав требования по Предварительному договору N 12/05/15 о заключении в будущем договора купли-продажи недвижимого имущества от 12.05.2015 г. в отношении жилого помещения с условным номером (индекс) 895, в корпусе N 2, на 3 этаже, в секции N 10, номер на площадке 3, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Салтыковская, вл. 8.

01 июня 2017 года Кузьмина К.Е. обратилась в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов АО "Косинское перечисленных в счет оплаты квартиры денежных средств в размере 2 731 250 руб., при этом указав, что она на основании ст. 201.5 Закона о банкротстве отказывается от исполнения договора N 527-СЛТН-2-895/11-11-14 от 19 августа 2015 года.

Определением от 27 июля 2017 года данное требование кредитора было удовлетворено.

10.10.2017 Кузьмина К.Е. обратилась с заявлением об установлении статуса участника строительства по требованию, включенному в реестр требований кредиторов АО "Косинское", указав, что ее намерение всегда заключалось в получении жилого помещения в собственность, при этом она не владела информацией о правовых последствиях предъявления денежного требования, тогда как сотрудники ООО "НДВ-недвижимость" также не разъяснили такие последствия, а лишь сообщили о состоявшемся судебном акте от 27.07.2017.

Удовлетворяя заявление Кузьминой К.Е., суды исходили из положений статей 201.4, 201.5, 201.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", сославшись на то, что кредитор вправе самостоятельно выбирать способ защиты нарушенного права.

Также суды указали, что в данном случае действительная воля кредитора была направлена на получение квартиры.

В обоснование кассационной жалобы конкурсный управляющий АО "Косинское" ссылался на то, что возможность замены денежных требований участников строительства на требования о передаче жилых помещений законодательством о банкротстве не предусмотрена, при этом Кузьмина К.Е. на основании ч. 1 ст. 201.5 Закона о банкротстве отказалась от исполнения договора.

По мнению заявителя, в связи с расторжением договора, предусматривающего передачу жилого помещения, исходя из п.2 ст. 453 ГК РФ обязательства сторон прекратились, в связи с чем Кузьмина К.Е. не вправе требовать исполнения должником условий расторгнутого договора и включения ее в реестр требований кредиторов должника о передаче жилого помещения

Заявитель считает, что отказ Кузьминой К.Е. от требований о передаче жилых помещений исключает их учет в реестре передачи жилых помещений, при этом повторное обращение кредитора с требованиями о включении в реестр к должнику не допускается.

Представитель конкурсного управляющего должника в судебном заседании поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель Кузьминой К.Е. в судебном заседании возражал против доводов кассационной жалобы.

Представитель ООО "Хольцвуд" в судебном заседании поддержал позицию конкурсного управляющего должника.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пп. 4 п. 1 ст. 201.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" понятие денежного требования определено как требование участника строительства о: возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора; возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения; возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом недействительным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору; возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом незаключенным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 201.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий, конкурсный управляющий в пятидневный срок с даты их утверждения уведомляют всех известных им участников строительства о введении наблюдения или об открытии конкурсного производства и о возможности предъявления участниками строительства требований о передаче жилых помещений и (или) денежных требований, а также о возможности одностороннего отказа участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения.

Согласно п. 1 ст. 201.5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" открытие конкурсного производства в отношении застройщика является основанием для одностороннего отказа участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения. О таком отказе может быть заявлено в рамках дела о банкротстве застройщика в процессе установления размера денежного требования участника строительства.

Как правильно указали суды, кредитор вправе самостоятельно выбирать способ защиты нарушенного права.

По смыслу параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве включение требований кредиторов в реестр требований о передаче жилых помещений не является иным способом защиты прав таких кредиторов, отличным от включения в реестр денежных требований. По существу реестр требований о передаче жилых помещений является частью реестра требований кредиторов.

Об этом, в частности, свидетельствуют как необходимость учета данных и других неденежных требований в деле о банкротстве в денежном выражении, так и порядок такого учета (подпункты 1 и 2 пункта 1 статьи 201.7, пункт 3 статьи 201.12 Закона о банкротстве, пункт 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

В связи с этим право выбора формы учета требования кредитора в деле о банкротстве застройщика принадлежит участнику строительства, в связи с чем суд, исходя из волеизъявления участников строительства, может включить в реестр требований о передаче жилых помещений участников строительства, имеющих денежное требование к должнику согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве, либо включить в реестр денежных требований кредиторов участников строительства, имеющих к застройщику требование о передаче жилого помещения.

При этом в силу прямого указания пункта 1 статьи 201.13 Закона о банкротстве кредитор должен выразить волю на трансформацию его требования о передаче жилых помещения в денежное.

Основной целью принятия специальных правил о банкротстве застройщиков является обеспечение приоритетной защиты граждан - участников строительства как непрофессиональных инвесторов. Применение указанных правил должно быть направлено на достижение этой цели, а не на воспрепятствование ей.

Суды обеих инстанций, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, правильно определили спорные правоотношения, с достаточной полнотой выяснили имеющие существенное значение для дела обстоятельства, пришли к правильному выводу о наличии оснований для удовлетворения требований заявителя.

Суд апелляционной инстанции, отклоняя доводы относительно того, что в связи с расторжением договора, предусматривающего передачу жилого помещения, Кузьмина К.Е. не вправе требовать исполнения должником условий расторгнутого договора и включения его в реестр требований кредиторов должника о передаче жилого помещения, обоснованно указал, что действительная воля кредитора была направлена на получение жилого помещения.

Обстоятельства отсутствия объекта незавершенного строительства и переход права аренды на земельный участок к третьему лицу, с учетом судебной практики по данной категории дел, не может быть отнесено к числу оснований для отмены оспариваемого определения, поскольку в силу п. 2 ст. 201.1 Закона о банкротстве специальные правила о банкротстве застройщика применяются независимо от того, имеет ли застройщик на праве собственности, аренды или субаренды земельный участок, а также независимо от того, обладает ли застройщик правом собственности или иным имущественным правом на объект строительства.

Доводы кассационной жалобы изучены судом, однако указанные доводы не опровергают законность и обоснованность принятых по делу судебных актов и выводов судов, а свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными судами обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку.

Переоценка доказательств и установление новых обстоятельств находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов судами нарушений норм процессуального права, которые могли бы являться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено, нормы материального права применены верно, в связи с чем оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 21 марта 2018 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09 июня 2018 года по делу N А40-53873/17 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

С.А. Закутская

Судьи

Л.В. Михайлова Ю.Е. Холодкова