Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27 ноября 2018 г. N Ф05-15303/16 по делу N А40-189262/2015

г. Москва

27 ноября 2018 г.

Дело N А40-189262/15

Резолютивная часть постановления объявлена 20.06.2018.

Полный текст постановления изготовлен 27.11.2018.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Голобородько В.Я.,

судей Михайловой Л.В., Кручининой Н.А.

при участии в заседании:

от АО "Имбанк" - Давыдов Д.В. пол дов. от 14.11.2018

от конкурсного управляющего АО "ТД Центробувь" - Смирнов Р.Н. по дов. от 22.08.2018

рассмотрев 20.11.2018 в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего АО "ТД Центробувь"

на определение от 18.06.2018

Арбитражного суда г. Москвы

вынесенное судьей Гончаренко С.В.,

на постановление от 13.09.2018

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Сафроновой М.С., Порывкиным П.А., Шведко О.И.,

об отказе конкурсному управляющему в удовлетворении заявления о признании недействительными сделками банковских операций по списанию денежных средств в период с 29.05.2015 по 08.02.2016 со счетов АО "Торговый дом ЦентрОбувь" в общей сумме 61 072 786,82 руб.

в деле о банкротстве АО "Торговый дом ЦентрОбувь",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2017 по настоящему делу АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Бубнов Д.В.

Определением суда от 18.06.2018 конкурсному управляющему отказано в удовлетворении заявления о признании недействительными сделками банковских операций по списанию должником в пользу АО "Ишбанк" в период с 29.05.2015 по 08.02.2016 денежных средств со счетов АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" в общей сумме 61 072 786, 82 руб. в счет погашения задолженности по кредитному договору от 07.10.2014 N 60-КЛ-3-14, применении последствий недействительности сделок.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2018 указанное определение оставлено без изменения.

Не согласившись с определением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий АО "ТД Центробувь" обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить обжалуемые судебные акты, принять по делу новый судебный акт. Заявитель в кассационной жалобе указывает на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам, на неправильное применение норм процессуального и материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного заявления.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов, судебная коллегия суда кассационной инстанции не находит оснований для отмены определения и постановления по доводам кассационной жалобы, поскольку они основаны на неправильном толковании заявителем норм материального права и направлены на переоценку исследованных судами доказательств, что, в силу норм статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судами, определением Арбитражного суда города Москвы от 02.11.2015 принято к производству заявление о признании АО "Торговый Дом "ЦентрОбувь" несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу.

Определением суда от 29.03.2016 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Попов А.В.

Судами установлено, что в пользу АО "Ишбанк" должником совершены банковские операции по списанию со счетов АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" денежных средств:

в период с 29.05.2015 по 08.02.2016 денежных средств со счетов АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" в общей сумме 61 072 786, 82 руб. в счет погашения задолженности по кредитному договору от 07.10.2014 N 60-КЛ-3-14.

Оспариваемые сделки совершены в течение более трех месяцев до принятия заявления о признании должника банкротом и после.

Конкурсный управляющий оспорил сделки по основаниям, предусмотренным ст. 61. 3 Закона о банкротстве.

Согласно п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 2 названной статьи установлено, что сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

В п. 14 названного постановления Пленума ВАС РФ разъяснено, что сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период. Бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Отказ судов в признании сделок недействительными по основаниям, предусмотренным п. 1 и п. 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве мотивирован выводами о том, что данные сделки совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности должника.

Как следует из материалов дела и установлено судами, все оспариваемые платежи совершены по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом задолженности в соответствии с условиями кредитного договора. Платежи по кредиту производились систематически с момента его предоставления в октябре 2014 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2016 по настоящему делу требования банка по данному кредитному договору включены в реестр требований кредиторов должника. При этом судом были исследованы документы, подтверждающие предоставление кредита, расчет задолженности, который подтверждал, что платежи по кредитному договору с даты его выдачи до 01.03.2016 осуществлялись в полном объеме.

В соответствии с условиями кредитного договора (п. 4.1) оплата кредита производилась в последний рабочий день месяца. Таким образом, проценты, начисленные за период с 01.11.2015 по 30.11.2015 должны быть уплачены 30.11.2015.

Вместе с тем, платеж за этот период был произведен 01.12.2015. За один день просрочки в соответствии с п. 6.1. кредитного договора была начислена неустойка в размере 0,1% от суммы произведенного платежа.

Согласно п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 только значительная просрочка не может быть признана платежом, совершенным в обычной хозяйственной деятельности. В данном случае просрочка составила всего 1 день и не является платежом, выходящим за пределы обычного хозяйственного оборота.

Согласно действовавшему на дату платежа Положению Банка России N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" от 26.03.2004, обслуживание долга признавалось хорошим, если имелся случай просроченных платежей по основному долгу и (или) процентам в течение последних 180 календарных дней продолжительностью (общей продолжительностью), в том числе, по ссудам, предоставленным юридическим лицам, - до пяти календарных дней включительно. Таким образом, на нормативном уровне также определено, что просрочка до 5 дней может быть определена как незначительная и не является основанием для изменения кредитной организацией категории обслуживания долга.

Конкурсным управляющим не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что банк действовал с целью причинения вреда иным имущественным правам кредитора или об известности банка о том, что другая сторона по сделке имела указанную цель.

Балансовая стоимость активов по состоянию на 31.12.2014 (последняя отчетная дата) составляла 28 846 813 000 руб.

Таким образом, один процент стоимости активов должника, определяемой на основании имевшейся в распоряжении банка бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, равен 288 468 130 руб.

В связи с изложенным оспариваемые платежи как в общей сумме, так и по отдельности составляют менее 1 % от стоимости активов должника, совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности и не могут быть признаны недействительными в соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве.

Таким образом, основания для признания оспариваемых сделок недействительными по основаниям, предусмотренным по п. 1 и п. 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве отсутствуют.

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что, если сделка с предпочтением была совершена не ранее, чем за шесть месяцев и не позднее, чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу п. 3 ст.61.3 Закона она может быть признана недействительной, только если: имеются условия, предусмотренные абз. 2 и 3 п. 1 ст. 61.3 Закона, имеются иные условия, соответствующие требованиям п. 1 ст. 61.3, и оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, при решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах.

При решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

В п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 обращено внимание судов на то, что, при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом ст. 2 Закона о банкротстве, из содержания которых следует, что под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

В силу ст. 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; под неплатежеспособностью -прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Как следует из правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 09.08.2018 N 405-ЭС-17-22089 по делу N А40-55732/2017, для правильного разрешения вопроса о совершении расчетной операции в процессе обычной хозяйственной деятельности следует учитывать, что к таковым не могут быть отнесены платежи, совершенные при наличии обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности контрагента несостоятельного должника, который, в частности, согласился принять исполнение без учета принципов очередности и пропорциональности, располагая информацией о недостаточности имущества должника для проведения расчетов с другими кредиторами.

Таким образом, заявление конкурсного управляющего может быть удовлетворено только в том случае, если будет доказано, что банк знал о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества должника либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Между тем такие доказательства в материалы дела не представлены.

Из материалов дела следует и судами установлено, что во 2-3 квартале 2015 года должник не отвечал признакам неплатежеспособности, поскольку балансовая стоимость его активов составляла 28 312 748 000 руб., в то время как объем краткосрочных обязательства - 21 665 368 000 руб., то есть активов было достаточно для погашения имеющихся обязательств.

Из справки АО "Торговый дом "ЦентрОбувь" от 28.07.2015, представленной в том числе, в рамках рассмотрения обособленного спора с участием ответчика АО "Альфа-Банк" (N 09АП-40928), следует, что должник не имеет просроченной задолженности по заработной плате, не имеет неликвидных запасов сырья, комплектующих, товаров для перепродажи и готовой продукции, дебиторской задолженности, а также в составе долгосрочных и краткосрочных финансовых вложений следующих видов активов: задолженности и вложений в доли (акции) юридических лиц, которые находятся в стадии ликвидации ли в отношении которых возбуждены дела о банкротстве, не имеет просроченной задолженности перед бюджетами всех ровней, внебюджетными фондами, не имеет картотеки N 2 "Расчетные документы, неоплаченные в срок" по счетам в банках.

В адрес банка должником были представлены справки из кредитных организаций, в которых у должника были открыты счета, которые не могли характеризовать финансовое состояние должника как неустойчивое (нестабильное), признаки неплатежеспособности не усматривались. По счетам должника происходил значительный оборот денежных средств, общество вело активную хозяйственную деятельность.

Соответствующие справки представлены должником в период с 30.07.2015 по 14.08.2015) ОАО "Сбербанк России", ПАО "Промсвязьбанк", ОАО "Московский кредитный банк", АО "Кредит Европа Банк", ЗАО "Ишбанк", ПАО "ВТБ", аналогичные споры с которыми рассматривались в рамках настоящего дела о банкротстве должника.

Как следует из п. 32 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2017) возложение на кредитора бремени доказывания отрицательного факта недопустимо с точки зрения баланса процессуальных прав и гарантий их обеспечения.

Аналогичный подход изложен в п. 12. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, согласно которому сам по себе тот факт, что другая сторона сделки является кредитной организацией, не может рассматриваться как единственное достаточное обоснование того, что она знала или должна была знать о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника (пункт 2 статьи 61.2 или пункт 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве); оспаривающее сделку лицо должно представить конкретные доказательства недобросовестности кредитной организации.

В случаях, когда законодательство или кредитный договор предусматривают получение кредитной организацией от заемщика документов о его финансовом положении, судам следует в том числе учитывать, имелись ли в представленных документах конкретные сведения, заметно свидетельствующие о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

С учетом указанных обстоятельств суды пришли к обоснованному выводу недоказанности конкурсным управляющим наличия у должника признаков неплатежеспособности. Суды также правильно отметили, что бухгалтерская отчетность должника не находится в свободном доступе для ознакомления с ней контрагентов.

В качестве подтверждения наличия признаков неплатежеспособности должника конкурсным управляющим представлен анализ финансового состояния АО "ТД "ЦентрОбувь", подготовленный временный управляющим Поповым А.В.

Вместе с тем действующее законодательство не возлагает на контрагентов должника обязанности осуществлять анализ его финансового состояния в порядке, установленном ст. 70 Закона о банкротстве и Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации N 367 от 23.06.2003, а, следовательно, данное доказательство не может свидетельствовать об осведомленности любого третьего лица о наличии (отсутствии) признаков неплатежеспособности у должника.

Судами сделан вывод, что в период совершения платежей (май - июль 2015 года) должник не отвечал признакам неплатежеспособности.

Доказательства того, что АО "Ишбанк" относится к лицам, прямо перечисленным в ст. 19 Закона о банкротстве или к иным лицам, заинтересованность которых имеет значение при применении п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, т.е. является заинтересованным (аффилированным) по отношению к должнику лицом, в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, как разъяснено в п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 само по себе размещение на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в картотеке арбитражных дел информации о возбуждении дела о банкротстве должника не означает, что все кредиторы должны знать об этом. Однако это обстоятельство может быть принято во внимание, если с учетом характера сделки, личности кредитора и условий оборота проверка сведений о должнике должна была осуществляться, в том числе путем проверки его по указанной картотеке.

Кроме того, согласно пункту 4 статьи 61.4 Закона о банкротстве, сделки, связанные с исполнением денежных обязательств, вытекающих из кредитного договора, или обязанности по уплате обязательных платежей, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 указанного Федерального закона, если должник не имел к моменту исполнения, вытекающего из кредитного договора или законодательства Российской Федерации, известных соответствующему конкурсному кредитору (уполномоченному органу) денежных обязательств или обязанности по уплате обязательных платежей перед иными конкурсными кредиторами (уполномоченными органами), срок исполнения которых наступил, и исполнение денежного обязательства, вытекающего из кредитного договора, или обязанности по уплате обязательных платежей не отличалось по срокам и размеру уплаченных или взысканных платежей от определенных в кредитном договоре или законодательстве Российской Федерации обязательства или обязанности.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых актов нарушений норм процессуального права судами, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено. Судами первой и апелляционной инстанции были установлены все существенные для дела обстоятельства, изучены все доказательства по делу, и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно.

Доводы кассационной жалобы изучены судом, однако, они подлежат отклонению как направленные на переоценку выводов судов по фактическим обстоятельствам дела, что, в силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является недопустимым при проверке судебных актов в кассационном порядке.

Оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2018, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2018 по делу N А40-189262/15 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Л.В. Михайлова Н.А. Кручинина