Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2008 г. N 09АП-5321/2007

город Москва

16.10.08 года

Дело N А-40-11781/07-101-26б

Резолютивная часть постановления объявлена 16.10.08.

Полный текст постановления изготовлен 17.10.08

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Чепик О.Б. Бодровой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Либовой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС РФ в лице ИФНС N 18 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 20.08.08

по делу А40-11781/07-101-26б принятое судьей Спаховой Н.М.

по требованию ФНС РФ в лице ИФНС N 18 по г.Москве

в отношении должника ГП НПО "Геофизика"

на сумму 1.688.849 руб.

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Черкезян М.Л., Полякова В.М.

представитель внешнего управляющего: Овсянникова Н.Л. (до перерыва)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.03.07 было возбуждено производство по заявлению должника о признании НПО "Геофизика" несостоятельным (банкротом) и введена процедура наблюдения.

Определением от 11.04.08 в отношении должника ГП НПО "Геофизика" введено внешнее управление. Внешним управляющим утверждена Прозорова М.В.

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось с требованием ФНС РФ в лице ИФНС N 18 по г.Москве от 23.06.08 в общей сумме 1.688.849 руб. составляющей 1.225.014 руб. основной задолженности, 418.663 руб. пени и 45.172 руб. (с учетом уточнения от 12.08.08 - 40.072 руб. штрафных санкций).

Определением суда от 20.08.08 признаны обоснованными требования ФНС РФ в лице ИФНС РФ N 18 по г.Москве (с учетом письменного пояснения от 12.08.08) в общем размере 1.643.677 руб. и включена данная сумма в третью очередь реестра требований кредиторов должника ГП НПО "Геофизика". Из них сумма пени в размере 418.663 руб. учтена в реестре отдельно.

В части требований по штрафным санкциям в размере 40.072,00 руб. отказано, так как не представлено решение суда в порядке искового производства о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (с учетом разъяснений п. 31 Постановления Пленума ВАС РФ N 25).

ФНС РФ в лице ИФНС РФ N 18 по г.Москве не согласившись с определением суда, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на неправомерность ссылки суда на п.7 ст. 114 НК РФ, устанавливающий судебный порядок взыскания штрафов и впоследствии утративший силу с 01.01.2007г. в соответствии с ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую НК РФ и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" N 137-ФЗ от 27.07.06.

Представитель заявителя жалобы ФНС РФ в лице ИФНС РФ N 18 по г.Москве, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель должника, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, не явился.

Представитель временного управляющего, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание (до объявленного перерыва) явился, представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными определение полагает изменить; в части отказа во включении в реестр требований кредиторов суммы штрафных санкций определение отменить, как принятое с неправильным применением норм материального права.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что Инспекцией было вынесено Решение N 20854 о проведении выездной налоговой проверки от 23.10.2007г. по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налогов за период с 01.01.2004г. по 31.12.2006г. Вышеуказанные штрафные санкции были начислены согласно Решению N 64 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.01.2008г. Копию указанного решения 29.01.2008г. и.о. директора должника получил нарочным, указанное решение должником не оспорено в установленный трехмесячный срок с момента как он узнал о его вынесении (ст. 139 НК РФ).

Суд первой инстанции в оспариваемом определении отказывает в признании данных требований по причине отсутствия решения суда в порядке искового производства о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения согласно п. 31 Постановления Пленума ВАС РФ N 25 от 22.06.2006г., содержащему ссылку на п. 7 ст. 114 НК РФ, устанавливающий судебный порядок взыскания штрафов и впоследствии утративший силу с 01.01.2007г. в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" N 137-ФЗ от 27.07.2006г.

Однако согласно п. 8 ст. 7 данного Федерального закона налоговые санкции за нарушение законодательства о налогах и сборах взимаются в порядке, действовавшем до дня вступления его в силу в случае, если решение налогового органа было вынесено до 1 января 2007 года.

В данном случае решение N 64 было вынесено 29.01.2008г., т.е. после 01.01.2007г.

Статья 103.1 Кодекса, введенная в действие Федеральным законом от 04.11.2005 N 137-ФЗ, вступившим в законную силу с 01.01.2006, устанавливала иной (внесудебный) порядок взыскания штрафов, налагаемых на организации, если размер штрафа не превышал 50000 рублей.

Согласно пункту 79 статьи 1 и пункту 1 статьи 7 Федерального закона N 137-ФЗ от 27.07.2006 "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" статья 103.1 Кодекса утратила силу с 01.01.2007.

При этом пунктом 18 статьи 7 названного Федерального закона предусмотрено, что налоговые санкции взимаются в порядке, действовавшем до дня вступления в силу данного Федерального закона, если решение налогового органа было вынесено до 1 января 2007 года.

Решение о привлечении к ответственности было принято инспекцией 29.01.2008г, поэтому ошибочным является применение судом первой инстанции статьи 103.1 Кодекса при решении вопроса о правомерности обращения налогового органа за взысканием с должника налоговой санкции в судебном порядке.

Названным Федеральным законом изменена редакция статей 45, 46, 48 Кодекса, и с 01.01.2007 взыскание налоговых санкций с организаций и индивидуальных предпринимателей независимо от размера штрафа производится во внесудебном порядке.

Исключения из данного правила содержатся в пункте 2 статьи 45 и пункте 3 статьи 46 Кодекса.

В частности, пунктом 2 статьи 45 Кодекса предусмотрено, что взыскание налога в судебном порядке производится с организации, которой открыт лицевой счет. Пункт 8 данной статьи распространяет данное правило и на взыскание налоговых санкций.

Данных о том, что должник является бюджетным учреждением и ему открыт лицевой счет в дело не представлено, в связи с чем требование по штрафным санкциям в размере 40.072, руб. подлежат рассмотрению во внесудебном порядке.

Согласно решению N 64 от 29.01.08: по налогу на прибыль пунктом 1 ст. 120 ч. 1 НК РФ за грубое нарушение организацией правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, при отсутствии признаков налогового правонарушения (за 2006 г.) и влекут взыскание штрафа в размере5.000 руб. в т.ч. по бюджетам: - городской бюджет - 3.646,0 руб., федеральный бюджет - 1.354,0 руб. По налогу на добавленную стоимость пунктом 1 ст. 122 ч. 1 НК РФ: за неуплату сумм налога в результате неправильного исчисления налога, в виде взыскания штрафа в размере 20% от неуплаченных сумм налога, в сумме 35.072,0 руб. (неуплаченный налог 175.361,0 руб. - 20%) в федеральный бюджет: Итого штрафных санкций: 40.072,0 руб.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.08 по делу N А40-11781/07-101-26б изменить.

В части отказа в признании требования ФНС РФ в лице ИФНС РФ N 18 по г.Москве по штрафным санкциям в сумме 40.072,00 руб. определение отменить.

Признать обоснованными требования ФНС РФ в лице ИФНС РФ N 18 по г.Москве в размере 40.072,00 руб. штрафных санкций и включить данную сумму в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов должника ГП НПО "Геофизика" после погашения основной задолженности.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Н.В.Дегтярева

Судьи

Е.В.Бодрова О.Б.Чепик