Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2009 г. N 05АП-2217/2009

г. Владивосток

Дело N А51-9519/2001 9-112

31 августа 2009 г.

N 05АП-3725/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 27 августа 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 августа 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Н.И. Фадеевой, И.Л. Яковенко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ОАО "ВО Дальинторг" - Пухов М.В. (паспорт 0501 593260, доверенность от 20.07.2009),

кредитор Цымбаленко С.Б. (паспорт 0501 594466, свидетельство N 1030),

от ОАО "178 ордена Трудового Красного Знамени судоремонтный завод" - Ли В. (паспорт 0501 362252, доверенность N 42-1д/390 от 03.08.2009),

от УФНС по Приморскому краю - Шмырова Н.Л. (паспорт 0504 098428, доверенность N 14-91-6825 от 22.10.2007), Атанова О.Г. (удостоверение УРN 262420 сроком действия до 31.12.2009, доверенность N 12-45-2695 от 03.07.2009),

от Администрации Приморского края - Гордиевская Т.В. (удостоверение N 3928 сроком действия до 31.12.2010, доверенность N 11-25/2996 от 29.04.2009),

от ОАО ХК "Дальзавод" - Чесноков А.Г. (паспорт 0507 407421, доверенность от 23.06.2009),

иные лица, участвующие в деле и арбитражном процессе по делу о несостоятельности (банкротстве), - явку представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока

на определение от 10.07.2009 г. о признании недействительным решения собрания кредиторов,

судей А.П. Филатовой, В.И. Куриленко, Д.Н. Кучинского

по делу N А51-9519/2001 9-112 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Управления Федеральной налоговой службы поПриморскому краю

к ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод"

о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству в Приморском крае обратилась с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод".

Определением от 19.09.2001 Арбитражный суд Приморского края ввел в отношении ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод" процедуру банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Чавычалов А.А.

Определением от 08.01.2002 в отношении ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод" введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на 1 год, внешним управляющим назначен Чавычалов А.А.

Определением от 05.12.2002 срок внешнего управления должника и полномочия Чавычалова А.А. продлены на шесть лет до 10.01.2009.

Определением от 12.08.2004 произведена замена заявителя по делу в порядке процессуального правопреемства на Федеральную налоговую службу в лице Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю.

Определением от 22.02.2006 Чавычалов А.А. освобожден от исполнения обязанностей по его заявлению, внешним управляющим утвержден Бзаев А.Р.

Определением суда от 05.02.2009 суд привлек в качестве лица, участвующего в деле о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Холдинговая компания Дальзавод" - Правительственную комиссию по обеспечению реализации мер по предупреждению банкротства стратегических предприятий и организаций, а также организаций оборонно - промышленного комплекса, созданную на основании Постановления Правительства РФ N 301 от 22 мая 2006 года "О реализации мер по предупреждению банкротства стратегических предприятий и организаций, а также организаций оборонно - промышленного комплекса" для предоставления своей позиции относительно дальнейшей процедуры банкротства ОАО "Холдинговая компания Дальзавод".

Решением от 16.03.2009 Бзаев А.Р. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод", должник признан несостоятельным (банкротом), введено конкурсное производство сроком на 1 год. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Чавычалов А.А. Исполняющему обязанности конкурсного управляющего Чавычалову А.А. поручено проведение собрания кредиторов ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод" для выбора кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Определением суда от 23.04.2009 конкурсным управляющим должника утвержден Чавычалов А.А. с ежемесячным вознаграждением 30 000 рублей.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 22.06.2009, оставленным без изменения постановлением суда кассационной инстанции от 10.08.2009, определение от 23.04.2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение для решения вопроса об утверждении конкурсного управляющего ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод".

29 мая 2009 года проведено собрание кредиторов должника, на котором принято решение о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "ХК Дальзавод" - НП "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

ОАО "ВО Дальинторг" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 29.05.2009 по вопросу "О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника".

Определением суда от 10.07.2009 признано недействительным решение собрания кредиторов ОАО "ХК Дальзавод" от 29.05.2009 "О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "ХК Дальзавод" - НП "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Обжалуя определение суда, уполномоченный орган просит его отменить как незаконное. Указывает, что в соответствии с пунктом 2 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" рассмотрение вопроса о выборе кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. Конкурсному кредитору предоставлено право путем голосования на собрании кредиторов выразить свое мнение по вопросу повестки дня.

Представители уполномоченного органа в заседании суда апелляционной инстанции просили отменить определение суда по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе и дополнениям к ней.

Представитель должника ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод" в заседании суда апелляционной инстанции, отзыве указал, что определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель Администрации Приморского края в заседании суда указал, что определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным.

Представитель ОАО "178 ордена Трудового Красного Знамени судоремонтный завод" в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО "ВО Дальинторг" в заседании суда апелляционной инстанции, отзыве просил определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Кредитор Цымбаленко С.Б. удовлетворение апелляционной жалобы оставил на усмотрение суда.

В судебное заседание, извещенные надлежащим образом лица, участвующие в деле и арбитражном процессе по делу о несостоятельности (банкротстве), кроме перечисленных выше, не явились.

Руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматрела дело в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле и в процессе о банкротстве.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, апелляционная инстанция пришла к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

В соответствии со статьей 55 Федерального закона от 08.01.1998 N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд рассматривает заявления арбитражных управляющих, в том числе о разногласиях, возникших между ними и кредиторами, а также жалобы кредиторов о нарушении их прав и интересов, поданные в соответствии с этим Законом в ходе наблюдения, внешнего управления или конкурсного производства. Данная норма не ограничивает права заинтересованных лиц воспользоваться процедурой обжалования решений, принятых собранием кредиторов.

Удовлетворяя заявление ОАО "ВО Дальинторг" о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО "ХК Дальзавод" от 29.05.2009, суд первой инстанции исходил из нарушения установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов и нарушения данным решением прав и законных интересов ОАО "ВО Дальинторг". Однако с данным выводом суд апелляционной инстанции не может согласиться.

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству Арбитражного суда Приморского края в 2001 году. Производство по делу до 1 июля 2009 года осуществлялось в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" N 6-ФЗ, поскольку согласно статье 233 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ по делам, производство по которым возбуждено до вступления в силу настоящего Федерального закона до момента завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве (внешнего управления, конкурсного производства или мирового соглашения) и введенной до вступления настоящего Федерального закона в силу, применяются нормы Федерального закона от 8 января 1998 года N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Поскольку в рамках настоящего дела обжалуется решение собрания кредиторов от 29 мая 2009 года, то при разрешении спора подлежит применению Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" N 6-ФЗ.

В соответствии со статьями 12, 71, 72, 99 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 6-ФЗ с учетом положений пункта 4 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов имеет исключительное право на выбор саморегулируемой организации после окончания одной процедуры банкротства и переходе к другой.

Как видно из материалов дела, решением от 16.03.2009 арбитражный суд признал ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод" несостоятельным (банкротом), ввел конкурсное производство сроком на 1 год, поручил исполняющему обязанности конкурсного управляющего провести собрание кредиторов для выбора кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Суд первой инстанции, указывая на то, что собрание кредиторов не вправе выбирать или заменять саморегулируемую организацию в любое время при проведении процедуры банкротства, не учел тот факт, что в данном случае выбор саморегулируемой организации обусловлен открытием конкурсного производства в связи с признанием должника банкротом и во исполнение решения суда от 16.03.2009.

Не являлось препятствием для созыва оспариваемого собрания кредиторов то обстоятельство, что определение суда от 23.04.2009 об утверждении конкурсным управляющим А.А. Чавычалова на момент проведения собрания кредиторов не было отменено вышестоящей инстанцией. Поскольку уполномоченный орган с данным определением не был согласен и обжаловал его в апелляционном порядке во исполнение решения от 02.04.2009 Правительственной комиссии об определении ФНС России и заинтересованными федеральными органами исполнительной власти саморегулируемой организации, из числа членов которой будет назначен арбитражный управляющий ОАО ХК "Дальзавод".

Согласно пункту 1 Порядка выбора органом, уполномоченным представлять в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, саморегулируемой организации арбитражных управляющих при подаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, утвержденного приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 19.10.2007 N 351, решение о выборе саморегулируемой организации при подаче в арбитражный суд заявления о признании банкротом стратегических предприятий или организаций принимается уполномоченным органом в соответствии с настоящим порядком, если иное не установлено решением Правительственной комиссии по обеспечению реализации мер по предупреждению банкротства стратегических предприятий и организаций, а также организаций оборонно-промышленного комплекса (далее -Правительственная комиссия).

Правительственной комиссией 26 мая 2009 года принято решение об одобрении предложения ФНС России о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих - Некоммерческого партнерства "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих", из числа членов которой арбитражным судом должен быть утвержден арбитражный управляющий ОАО "ХК Дальзавод.

Постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 22 июня 2009 года определение Арбитражного суда Приморского края об утверждении конкурсным управляющим ОАО "Холдинговая компания "Дальзавод" А.А. Чавычалова, оставленным без изменения Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа от 10 августа 2009 года, отменено, дело для решения вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Судебные акты мотивированы отсутствием оснований для утверждения арбитражного управляющего в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 45 Федерального закона от 26.10 2002 N 127 -ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции Федерального закона от 31.12.2008 N 296-ФЗ.

Исходя из содержания и смысла правовых норм Федерального закона от 08.01.1998 N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", судом апелляционной инстанции сделан вывод о том, что решение собрания кредиторов от 29.05.2009 "О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "ХК Дальзавод" - НП "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" принято в установленных законом пределах компетенции собрания кредиторов и во исполнение решения суда от 16.03.2009.

Кроме того, несостоятельно указание суда первой инстанции на то, что решение собрания кредиторов от 29.05.2009 о выборе новой саморегулируемой организации для утверждения конкурсного управляющего должника нарушает права и законные интересы ОАО "ВО Дальинторг", поскольку указанный кредитор ходатайствовал об утверждении конкурсным управляющим должника Чавычалова А.А., являющегося членом НП "ТОСО". Конкурсный кредитор ОАО "ВО Дальинторг" не обладает правом выбора кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации. Статьями 12 и 14 Федерального закона от 08.01.1998 N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсному кредитору предоставлено право высказывания своего мнения путем голосования на собрании кредиторов по вопросу повестки дня. ОАО "ВО Дальинторг" в ходе собрания кредиторов 29.05.2009 голосовало за НП "Тихоокеанская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (всего 10,11% голосов "за"). Однако, за НП "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" голосовало 89,89 % голосов.

На основании вышеизложенного определение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права. В удовлетворении заявления Открытого акционерного общества Внешнеэкономическое объединение "Дальинторг" о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО "ХК Дальзавод" от 29.05.2009 "О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "ХК Дальзавод" - НП "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" следовало отказать.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 10.07.2009 по делу N А51-9519/2001 9-112 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления Открытого акционерного общества Внешнеэкономическое объединение "Дальинторг" о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО "ХК Дальзавод" от 29.05.2009 "О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего для проведения процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "ХК Дальзавод" - НП "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Н.А. Скрипка

Судьи

Н.И. Фадеева И.Л. Яковенко