Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2011 г. N 03АП-373/11

г. Красноярск

"15" апреля 2011 г.

Дело N А33-2805/2009к34

Резолютивная часть постановления объявлена "17" марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "15" апреля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Радзиховской В.В.,

судей: Кирилловой Н.А., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Шкреба К.В.,

при участии:

от должника ЗАО "Сибстоун"- Котляровой Н.А. - представителя по доверенности от 20.12.2010;

от конкурсного кредитора КОО "Наира интерпрайзиз лимитед" - Непомнящих А.Г. - представителя по доверенности от 18.02.2011;

от конкурсного кредитора Новоселова Е.А. - Сапеги А.С., представителя по доверенности от 06.10.2009;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Ситникова Олега Александровича на определение Арбитражного суда Красноярского края

от "28" декабря 2010 года по делу N А33-2805/2009к34, принятое судьями Вахитовым Р.С., Касьяновой Л.А., Цыганковой И.Н.,

установил:

определением арбитражного суда Красноярского края от 03.07.2009 на основании заявления акционерного инвестиционного коммерческого банка "Енисейский объединенный банк" (ЗАО) в отношении закрытого акционерного общества "Сибстоун" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Малаев Хамит Саитович.

В Арбитражный суд Красноярского края поступило требование Ситникова Олега Александровича, уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о включении 355 542 247 рублей, в том числе: 158 618 000 рублей - сумма основного долга; 146 563 032 рублей - проценты по договору займа; 50 361 215 рублей - пени за невозвращение суммы займа, в реестр требований кредиторов.

Определением от 13.08.2010 производство по делу N А33-2805/2009к34 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта Ленинского районного суда г. Красноярска по делу N 2-2942/09 по заявлению Ситникова О.А. к Шапочкину С.Г. о взыскании задолженности.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 18.08.2010 ЗАО "Сибстоун" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 18.02.2011, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Малаева Х.С.

Определением арбитражного суда от 02.12.2010 временный управляющий Малаев Х.С. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Сибстоун", временным управляющим ЗАО "Сибстоун" утвержден Кустиков Владимир Викторович, обязанности конкурсного управляющего ЗАО "Сибстоун" возложены на Кустикова В.В.

Определением арбитражного суда от 06.12.2010 производство по делу возобновлено, назначено судебное заседание по рассмотрению требования Ситникова О.А.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 28 декабря 2010 года отказано во включении требования Ситникова О.А. в размере 355 542 247 рублей в реестр требований кредиторов должника - ЗАО "Сибстоун".

Не согласившись с данным судебным актом, Ситников О.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, требование включить в реестр требований кредиторов. Заявитель считает, что вывод суда первой инстанции о том, что исходя из переписки между Шапочкиным С.Г., Ситниковым О.А. и Протасовым С.В. на момент заключения договора займа и договора поручительства от 25.01.2008 должник уже обладал признаками неплатежеспособности, не соответствует действительности; в судебном заседании вопрос о наличии или отсутствии признаков неплатежеспособности должника, включая данные баланса, не исследовался, сторонам представить соответствующие доказательства не предлагалось. Заявитель жалобы полагает, что директор должника, являясь единоличным исполнительным органом ЗАО "Сибстоун", заключая договор поручительства, действовал в интересах общества, добросовестно и разумно, в полном соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", при этом, Шапочкин С.Г. израсходовал полученные от Ситникова О.А. денежные средства на погашение задолженности ЗАО "Сибстоун" перед кредитором Протасовым С.В. По мнению заявителя жалобы, действия Ситникова О.А. и Шапочкина С.Г. не подпадают под признаки пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Заявитель жалобы считает, что доводы суда первой инстанции о том, что заключение договора поручительства не было связано с хозяйственной деятельностью ЗАО "Сибстоун", не повлекло за собой получение этим обществом какой-либо имущественной или иной выгоды, договор подписывался в целях получения контроля над обществом, как при осуществлении хозяйственной деятельности, так и при ведении банкротства, заключение договора продиктовано интересами директора общества, а не самого общества, являются несостоятельными. По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции необоснованно признал спорный договор поручительства ничтожным в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, как противоречащий закону, поскольку данный договор закону не противоречит. Вывод суда первой инстанции о том, что представленное решение общего собрания акционеров от 14.01.2008 об одобрении сделки, оформлено с нарушением требований законодательства об акционерных обществах, подписано заинтересованным в совершении сделки акционером, что противоречит процедуре согласования сделки с заинтересованностью, не основан на законе и имеющихся доказательствах.

В судебном заседании 01.03.2011 судом апелляционной инстанции отклонено ходатайство, заявленное представителем кредитора Новоселова Е.А. Мельниковым В.Ю. об отказе в удовлетворении ходатайства Ситникова О.А. о восстановлении срока на подачу жалобы в связи с тем, что срок на подачу апелляционной жалобы не был нарушен заявителем, поэтому в определении о принятии не отражен вопрос о рассмотрении ходатайства о восстановлении срока на подачу жалобы.

В судебном заседании 01.03.2011 судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 184, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вынес протокольное определение об отказе в удовлетворении ходатайств представителя Ситникова О.А. Каданова А.И. о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств (копий квитанций к приходно-кассовым ордерам N 59 от 14.02.2007, N 11 от 19.01.2007, N 16 от 25.01.2007; копии расписки) и допросе в качестве свидетеля Шапочкина С.Г.

В судебном заседании 01.03.2011 судом апелляционной инстанции отказано в удовлетворении ходатайства, заявленного представителем кредитора Новоселова Е.А. Сапегой А.С. о назначении экспертизы давности изготовления документов: договора поручительства от 25.01.2008; дополнительного соглашения к договору поручительства; расписки Шапочкина С.Г. от 25.01.2008; протокола внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Сибстоун" от 14.01.2008, поскольку данное ходатайство направлено, по сути, на пересмотр обстоятельств, установленных решением суда общей юрисдикции.

В судебном заседании 01.03.2011 суд апелляционной инстанции в соответствии со статьями 184, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вынес протокольное определение об отказе в удовлетворении ходатайства об истребовании дополнительных доказательств, заявленного представителем кредитора Новоселова Е.А. Сапегой А.С.

В настоящее судебное заседание иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе, посредством размещения информации о дате и месте слушания по рассмотрению дела на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по следующему адресу: http//www.3aas.arbitr.ru. С учетом изложенных обстоятельств, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы проводится в отсутствие извещенных надлежащим образом лиц по делу, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Должником в судебном заседании представлен письменный отзыв на жалобу, в которой поддерживает доводы жалобы.

Представитель должника поддержал доводы, изложенные в жалобе, считает требование Ситникова О.А. является обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов, считает, что материалами дела не подтверждается использование денежных средств в личных целях, тогда как кредитор указывал на цель получения Шапочкиным С.Г. заемных денежных средств исключительно в интересах общества, о чем в материалы дела представлены соответствующие письма. Судом первой инстанции не указано, в чем состоит нарушение прав и охраняемых законом интересов других лиц, каким образом нарушена очередность удовлетворения требований кредиторов, поскольку с даты возникновения требований в отношении конкретных кредиторов, очередность удовлетворения требований которых нарушена, не исследовались.

Представители кредиторов КОО "Наира Интерпрайзиз Лимитед", Новоселова Е.А. представили отзывы на жалобу, в которых опровергают доводы жалобы.

Представитель в судебном заседании кредитора Новоселова Е.А. поддержал возражения на жалобу, изложенные в отзыве. По мнению представителя Носовелова Е.А. доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, поскольку по итогам 2008 года должник имел убытки, что не оспаривается самим заявителем апелляционной жалобы. По мнению кредитора Новоселов Е.А. заключение договора поручительства не было связано с хозяйственной деятельностью ЗАО "Сибстоун", не повлекло за собой получение этим обществом какой-либо имущественной или иной выгоды, в связи, с чем имеются основания полагать, что договор поручительства подписывался в целях получения контроля над обществом при ведении банкротства, заключение договора продиктовано интересами директора общества, а не самого общества. О злоупотреблении со стороны кредитора свидетельствует также факт отсутствия обращения кредитора за принудительным взысканием задолженности с заемщика Шапочкина С.Г., в целях получения переданных на возвратной основе денежных средств. Поэтому, конкурсный кредитор Новоселов Е.А. считает, что имеются основания полагать, что при заключении договора поручительства от 25.01.2008 допущено злоупотребление правом: имело место недобросовестное поведение директора общества, направленное на получение денежных средств в возмещение полученных в личных целях заемных средств за счет средств общества наравне с требованиями иных кредиторов. Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что денежные средства, якобы полученные Шапочкиным С.Г. от Ситникова О.А. был использованы последним для погашения задолженности ЗАО "Сибстоун" перед Протасовым С.В. не подтверждена документально: в материалах дела отсутствуют первичные документы, подтверждающие наличие у ЗАО "Сибстоун" задолженности перед Протасовым С.В. в указанной сумме, доказательства внесения Шапочкиным С.Г. денежных средств в сумме 158618000 рублей в кассу ЗАО "Сибстоун", доказательства передачи денежных средств в сумме 158618000 рублей от ЗАО "Сибстоун" к Протасову СВ. Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, то обязательным условием предоставления им займа Шапочкину С.Г. являлось заключение договора поручительства, также не свидетельствуют о том, что заем был получен в интересах ЗАО "Сибстоун". Как полагает кредитор Новоселов Е.А. договор займа от 25.01.2008 является безденежным, так как в материалы дела при рассмотрении дела судом первой инстанции не представлены доказательства наличия у займодавца денежных средств и доказательства передачи их заемщику по договору займа от 25.01.2008. Новоселов Е.А. считает, что в соответствии со статей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, выводы суда первой инстанции о признании договора поручительства от 25.01.2008, как не соответствующего требованиям статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, являются законными и обоснованными.

Представитель кредитора КОО "Наира Интерпрайзиз Лимитед" также поддержал доводы возражений на жалобу, считает, что согласно статье 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, и недействительна с момента ее совершения, поэтому в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор поручительства от 25.01.2008, заключенный между ЗАО "Сибстоун " (Поручитель) и Ситрниковым О.А., в обеспечение обязательств акционера общества - Шапочкина С.Г., является ничтожным, а, следовательно, ничтожная сделка не повлекла за собою каких-либо юридических последствий, в том числе и возникновение обязательств у должника по возврату заемных средств за Шапочкина С.Г. С учетом этого, вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Ситниковым О.А. требований является законным и обоснованным. Кроме того, кредитор КОО "Наира Интерпрайзиз Лимитед" считает, что суд первой инстанции обоснованно указал на то, что действия генерального директора ЗАО "Сибстоун" Шапочкина С.Г. при подписании договора поручительства от 25.01.2008 в преддверии банкротства предприятия, в нарушение статьи 71 Федерального закона "Об акционерных обществах" не были направлены на соблюдение интересов общества, так как заключение указанного договора привело к необоснованному и значительному увеличению кредиторской задолженности ЗАО "Сибстоун", что явилось следствием ущемления интересов иных кредиторов должника. Также судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что заключение между итниковым О.А. и должником договора поручительства не было связано с хозяйственной деятельностью должника, не повлекло за собой получение ЗАО "Сибстоун" какой-либо имущественной или иной выгоды, договор подписывался в целях контроля над обществом, как при осуществлении хозяйственной деятельности общества, так и при проведении процедуры банкротства. Кредитор считает, что, договор поручительства, при заключении которого допущено нарушение положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, так же является ничтожным в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между кредитором Ситниковым О.А. (займодавец) и Шапочкиным С.Г. (заемщик) был заключен договор денежного займа от 25.01.2008 г., в соответствии с которым займодавец передает заемщику заем на сумму 158 618 000 рублей, а заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа займодавцу до 25.10.2009 г.

Представлено дополнительное соглашение от 25.01.2008 к договору поручительства от 25.01.2008 об исправлении о технической ошибки в указанном договоре даты срока возвращения заемных средств, в котором указано, что слова: "Срок возвращения заемных средств Должником, согласно Договора денежного займа от "25" января .2008 г., "25" октября 2009 г.", заменить словами "Срок возвращения заемных средств Должником, согласно Договора денежного займа от "25" января .2008 г., заключенного между Кредитором и Должником - 25 октября 2008 года".

В соответствии с пунктом 2.3. договора денежного займа от 25.01.2008 г. на сумму займа, не возвращенную заемщиком, начисляются проценты в размере 3 % в месяц с с момента получения суммы займа до момента ее возврата. В силу пункта 3.2 договора денежного займа от 25.01.2008 г. в случае невозвращения суммы займа в установленный срок, заемщик уплачивает пеню в размере 0,1 % от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

Между ЗАО "Сибстоун" (поручитель) и Ситниковым О.А. 25.01.2008 г. был заключен договор поручительства, в соответствии с которым ЗАО "Сибсроун" взяло обязательство отвечать перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение Шапочкиным С.Г. обязательств в соответствии с договором денежного займа от 25.01.2008 г. в объеме суммы основного долга в размере 158 618 000 рублей, процентов в размере 3 % в месяц с момента получения суммы займа заемщиком до момента возврата ее займодавцу, суммы неустойки (пени) в размере 0,1% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки, возмещение судебных издержек по взысканию долга, а также других убытков кредитора, вызванных неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением обязательств должника по договору денежного займа от 25.01.2008 г.

Ситников О.А. обратился в Ленинский районный суд г. Красноярска с иском к Шапочкину С.Г. и ЗАО "Сибстоун" о взыскании суммы долга по договору займа.

Решением Ленинского районного суда г. Красноярска от 02.09.2010 г. с Шапочкина С.Г. в пользу Ситникова О.А. взыскана сумма основного долга в размере 158 618 000 рублей и проценты за пользование суммой займа - 42 826 860 рублей, судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 20 000 рублей. Для принудительного исполнения решения был выдан исполнительный лист ВС N 010358712, подлинник которого приобщен к материалам дела.

В материалы дела представлены письма Шапочкина С.Г. и Протасова С.В. в адрес кредитора Ситникова О.А. от 15.12.2010, 28.12.2010 соответственно.

В письме Шапочкина С.Г. от 15.12.2010 указано на следующие обстоятельства:

- полученные денежные средства Шапочкин С.Г. израсходовал на погашение задолженности ЗАО "Сибстоун" перед Протасовым С.В.;

- между ЗАО "Сибстоун" и Протасовым С.В. в январе 2007 года были подписаны договоры участия в долевом строительстве квартир и офисных помещений;

- в апреле 2007 года Протасов С.В. отказался от приобретения объектов долевого строительства по данным договорам и потребовал возврата уплаченных им по соответствующим договорам денежных средств;

- ЗАО "Сибстоун" не имело возможности вернуть Протасову С.В. денежные средства, в связи с тем, что сумма, полученная от Протасова С.В. была израсходована в ходе производственной деятельности;

- денежные средства, причитающиеся Протасову С.В. от ЗАО "Сибстоун" были возвращены Протасову С.В. Шапочкиным С.Г. как физическим лицом за ЗАО "Сибстоун" в январе 2008 года, за счет денежных средств, полученных от Ситникова О.А.;

Как следует из письма Протасова С.В., в апреле 2007 года, видя, что строительство дома, равно как и регистрация подписанных договоров в государственных органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, затягивается, Протасов С.В. отказался от приобретения объектов долевого строительства по данным договорам и потребовал возврата уплаченным им средств.

Поскольку заемщик и должник до настоящего времени не исполнили свои обязательства перед кредитором, кредитор обратился в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 355 542 247 рублей.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в частности указанным Законом о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Согласно статье 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Из материалов дела следует, что требование Ситникова О.А. заявлено в процедуре наблюдения, в последствие решением от 18.08.2010 должник признан банкротом. Таким образом, требование Ситникова О.А. в суде первой инстанции рассматривалось в процедуре конкурсного производства.

В силу пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов арбитражным управляющим исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что требование Ситникова О.А. к ООО "Сибстоун" основано на договоре поручительства от 25.01.2008.

В соответствии с пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 4 статьи 100 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

Учитывая, что конкурсными кредиторами признаются кредиторы по денежным обязательствам, для включения в реестр требований кредиторов должника кредитору необходимо доказать наличие у него денежного требования к должнику, поэтому при рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, неисполненные должником.

Принимая во внимание положения статей 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу которых сделки являются ничтожными при осуществлении гражданами и юридическими лицами действий исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах, учитывая обстоятельства дела, суд первой инстанции сделал обоснованные выводы о том, что принятие обеспечения в форме поручительства по обязательствам директора общества как физического лица в преддверии банкротства, солидарный характер обязательств поручителя направлено на ущемление интересов иных кредиторов, при заключении договора поручительства чем нарушены положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, поэтому сделка является ничтожной в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации; заключение договора поручительства не было связано с хозяйственной деятельностью ЗАО "Сибстоун", не повлекло за собой получение этим обществом какой-либо имущественной или иной выгоды, договор подписывался в целях получения контроля над обществом как при осуществлении хозяйственной деятельности, так и при ведении банкротства, заключение договора продиктовано интересами директора общества, а не самого общества; при заключении договора допущено злоупотребление правом: имело место недобросовестное поведение директора общества, направленное на получение денежных средств в возмещение полученных в личных целях заёмных средств за счёт средств общества наравне с требованиями иных кредиторов.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что заявленные Ситниковым О.А. требования в размере 355542247 рублей не подлежат включению в реестр требований кредиторов ЗАО "Сибстоун".

Из статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что в качестве одного из способов обеспечения обязательства выступает также поручительство.

В соответствии со статьями 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При этом, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно статье 323 Гражданского кодекса Российской Федерации при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

При этом, суд первой инстанции обоснованно указал, что в силу статьей 66, 96 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" закрытые акционерные общества относятся к хозяйственным обществам, имущество которых принадлежит юридическому лицу на праве собственности, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам его акционеров.

Ситников О.А. основывает своё требование о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Сибстоун" фактом подписания договора поручительства от 25.01.2008, заключенного между должником и Ситниковым О.А. в обеспечение обязательств физического лица - Шапочкина С.Г. (являющегося одновременно директором ЗАО "Сибстоун" (протокол общего собрания учредителей от 22.12.1998)) по договору займа от 25.01.2008 в размере основного долга в сумме 158 618 000 рублей; процентов по договору займа в сумме 146 563 032 рублей; пени за невозвращение суммы займа в сумме 50 361 215 рублей.

Учитывая положение пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", предусматривающего, что наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке, суд апелляционной инстанции полагает, что в данном деле имелись основания для применения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем первым пункта 1 и пунктом 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В случае несоблюдения данного требования закона суд может отказать лицу в защите права.

С учетом императивного положения закона о недопустимости злоупотребления правом возможность квалификации судом действий лица как злоупотребление правом не зависит от того, ссылалась ли другая сторона спора на злоупотребление правом противной стороной. Указанная норма закрепляет принцип недопустимости (недозволенности) злоупотребления правом и определяет общие границы (пределы) гражданских прав и обязанностей. Суть этого принципа заключается в том, что каждый субъект гражданских прав волен свободно осуществлять права в своих интересах, но не должен при этом нарушать права и интересы других лиц. Действия в пределах предоставленных прав, но причиняющие вред другим лицам, являются в силу данного принципа недозволенным (неправомерным) и признаются злоупотреблением правом. При этом основным признаком наличия злоупотребления правом является намерение причинить вред другому лицу, намерение употребить право во вред другому лицу.

Судом первой инстанции установлено, что должник на момент заключения договора займа и договора поручительства от 25.01.2008 уже обладал признаками неплатежеспособности, поскольку данными балансов за 1 квартал, полугодие, 9 месяцев 2008 года и 2008 год ЗАО "Сибстоун", согласно которых на момент принятия обеспечения по обязательствам директора общества (25.01.2008) и до конца 2008 года у общества сумма активов не превышает сумму пассивов (активы по состоянию за 1 квартал 2008 года 717058000 рублей, пассивы - 717058000 рублей, предприятие имело убыток в размере 577000 рублей (отчёт о прибылях и убытках), активы за 1 полугодие 2008 года - 719 713 тыс. руб., пассивы - 719 713 тыс. руб., предприятие имело убыток в размере 7851000 рублей (отчёт о прибылях и убытках), активы за 9 месяцев 2008 года - 797962000 рублей, пассивы - 797962000 рублей, предприятие имело убыток в размере 9852000 рублей (отчёт о прибылях и убытках), активы за 2008 год 757503000 рублей, активы - 757503000 рублей, предприятие имело убыток в размере 7308000 рублей (отчёт о прибылях и убытках), кроме того, на указанную дату в отношении требований кредиторов должника действовала очередность, установленная статьями 855 Гражданского кодекса Российской Федерации и 94 Федерального Закона "Об исполнительном производстве".

Из материалов дела следует, что 03.07.2009 в отношении ЗАО "Сибстоун" введена процедура наблюдения, решением Арбитражного суда Красноярского края от 18.08.2010 ЗАО "Сибстоун" признано банкротом, открыто конкурсное производство.

Необходимость кредитования должника для расчетов с его отдельными кредиторами через физическое лицо Шапочкина С.Г., а не напрямую самого должника, Ситников О.А. не обосновал. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие доводы Ситникова О.А. о передаче принятых денежных средств Шапочкиным С.Г. по договору займа от 25.01.2008 кредитору должника Протасову С.В., что свидетельствует о том, что физическое лицо Шапочкин С.Г. получил денежные средства в своих личных целях.

Таким образом, материалы дела подтверждают злоупотреблении своим правом со стороны Ситникова О.А. на включение его требования в сумме 355542247 рублей в реестр требований кредиторов путем необоснованного увеличения имущественных требований к должнику в результате заключения договора поручительства с должником, что не было каким-либо образом связано с хозяйственной деятельностью ЗАО "Сибстоун" и не повлекло за собой получение этим обществом какой-то имущественной либо иной выгоды.

При заключении названного договора допущено злоупотребление правом, а именно: имело место недобросовестное поведение заявителя, направленное на получение денежных средств с должника в возмещение возврата заемных денежных средств, полученных акционером ЗАО "Сибстоун" Шапочкиным С.Г. в личных целях, при этом за счет имущества должника наравне с требованиями иных кредиторов, которые лишаются части того, на что они справедливо могут рассчитывать.

Суд первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что принятие обеспечения в форме поручительства по обязательствам директора общества как физического лица в преддверии банкротства, солидарный характер обязательств поручителя направлено на ущемление интересов иных кредиторов, при заключении договора поручительства нарушены положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, поэтому сделка является ничтожной в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Третий арбитражный апелляционный суд считает, что вывод арбитражного суда первой инстанции в части нарушения баланса интересов вовлеченных в процесс банкротства участников корпоративных отношений и конкурсных кредиторов со ссылкой на правовую позицию, высказанную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.11.2010 по делу N 10254/10, не привел к вынесению неправильного определения.

Пунктом 1 статьи 84 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что может быть признана недействительной по иску общества или акционера сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Таким образом, договор поручительства от 25.01.2008 является оспоримой сделкой.

Вместе с тем, указание судом первой инстанции о том, что сделка поручительства ЗАО "Сибстоун" относится к сделкам с заинтересованностью, так как заключена директором общества, предполагала в перспективе отчуждение имущества, превышающего 2% балансовой стоимости активов общества (согласно балансу общества за 1 квартал 2008 года: 717 058 000Х2%=14 341 160) и на основании пункта 4 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" требовала принятия решения об её одобрении общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, не привело к вынесению неправильного определения, поскольку суд первой инстанции не пришел к выводу о недействительности данной сделки по названным основаниям, а отразил то, что решение общим собранием акционеров общества от 14.01.2008 было принято с нарушением положений пункта 4 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ.

Следовательно, вывод арбитражного суда первой инстанции о том, что данное решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Сибстоун" не может быть доказательством согласования договора поручительства, поскольку участие в голосовании Шапочкина С.Г. - лица, не имеющего такого права в силу прямого указания закона, суд расценил как существенное нарушение процедуры принятия решения органом управления акционерного общества, соответствует положениям пункта 4 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ и не противоречит правовой позиции, изложенной в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что принятые Шапочкиным С.Г. по договору займа от 25.01.2008 у Ситникова О.А. денежные средства переданы кредитору должника Протасову С.В., не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку документально не подтверждены.

Поскольку судом первой инстанции установлено, что договор поручительства, на котором основано требование является недействительным в силу ничтожности, поэтому, суд первой инстанции обоснованно указал, что правового значения для рассмотрения настоящего требования не имеет вопрос относительно исполнения основного обязательства заемщиком перед займодавцем.

Судом апелляционной инстанции не принимается довод заявителя жалобы о том, что суд первой инстанции не исследовал вопрос о неплатежеспособности должника, поскольку судом первой инстанции установлены признаки неплатежеспособности должника, что подтверждается данными балансов должника, определением арбитражного суда от 13.03.2009 принято заявление о признании должника - ЗАО "Сибстоун" банкротом, 03.07.2009 в отношении ЗАО "Сибстоун" введена процедура наблюдения, решением Арбитражного суда Красноярского края от 18.08.2010 ЗАО "Сибстоун" признано банкротом, открыто конкурсное производство.Данные обстоятельства не опровергнуты Ситниковым О.А.

Указывая суда первой инстанции о том, что суд критически оценивает представление в материалы дела дополнительного соглашения об исправлении технической ошибки к договору поручительства при обосновании отказа в назначении экспертизы давности изготовления документов, суд первой инстанции при принятии определения оценил представленные Ситниковым О.А. доказательства в совокупности.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку не основаны на доказательственной базе, не опровергают выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал во включении требования Ситникову О.А. в размере 355542247 рублей в реестр требований кредиторов ОАО "Сибстоун".

Таким образом, принимая во внимание указанные выше нормы права, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены обжалуемого судебного акта по приведенным в апелляционной жалобе доводам не имеется.

Вопрос о распределении государственной пошлины не рассматривается судом, поскольку Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на определение арбитражного суда о рассмотрении требований кредиторов.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от "28" декабря 2010 года по делу N А33-2805/2009к34 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший определение.

Председательствующий судья

В.В. Радзиховская

Судьи

Н.А. Кириллова Н.Н. Белан