Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. N 13АП-9293/11

г. Санкт-Петербург

29 июля 2011 г.

Дело N А21-9027/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Зайцевой Е.К., Копыловой Л.С.

при ведении протокола судебного заседания: Зайгановой Э.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании требование КБ "Москоммерцбанк" (ОАО) (ОГРН 1107711000066, 123022, г.Москва, улица Звенигородская 2-я, дом 13, стр. 43) о включении требования в реестр требований кредиторов ООО "МАО-Тур" (ОГРН 1033917005979, 238300, Калининградская область, Гурьевский район, п. Шоссейное, ул. Калининградское шоссе, д. 50)

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "МАО-Тур"

при участии:

участвующие в деле лица: не явились, извещены

установил:

10.11.2010 ликвидационная комиссия общества с ограниченной ответственностью "МАО-Тур" обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании ликвидируемого должника общества с ограниченной ответственностью "МАО-Тур" (ОГРН 1033917005979, 238300, Калининградская область, Гурьевский район, п. Шоссейное, ул. Калининградское шоссе, д. 50) (далее - должника) несостоятельным (банкротом). Определением суда от 15.11.2010 заявление должника было принято к производству, дело назначено к рассмотрению.

02.12.2010 Коммерческого банка "Москоммерцбанк" (открытое акционерное общество) (ОГРН 1107711000066, 123022, г.Москва, улица Звенигородская 2-я, дом 13, стр. 43) (кредитор) обратился в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "МАО-Тур".

Определением суда от 06.12.10 заявление принято судом к рассмотрению в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Решением от 27.12.2010 ООО "МАО-Тур" признано несостоятельным (банкротом) по процедуре ликвидируемого должника. В отношении должника открыта процедура банкротства конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утверждена Яцкевич Ирина Николаевна.

КБ "Москоммерцбанк" (ОАО) обратилось с требованием о включении в реестр кредиторов должника задолженности по денежным обязательствам, основанным на Договоре об открытии кредитной линии N 1-1-2-937 от "26" февраля 2007, в сумме 24 188 306,84 руб., из них 15 583 110 руб. - суммы основного долга; 3 421 474,52 руб. - процентов за пользование кредитными средствами за период с 25.07.2009 по 24.11.2010; 5 183 722,32 руб. - пени за нарушение сроков уплаты основного долга и процентов, начисленные за период с 09.09.2009 по 24.11.2010; основанные на Договоре об открытии кредитной линии N КГ 1-1-2-10 от 24 июля 2007 года, в сумме 38 077 041, 07 руб., из них 24 382 800 руб. - суммы основного долга; 5 519 095,23 руб. - процентов за пользование кредитными средствами за период с 25.07.2009 по 24.11.2010; 8 175 145, 83 руб. - пени, начисленные за нарушение срока уплаты основного долга и процентов, начисленные за период с 09.09.2010 по 24.11.2010; 98 432 руб. 22 коп. - возмещения судебных расходов по госпошлине за рассмотрение искового заявления в Арбитражном суде г. Москвы.

А всего на сумму 62 363 780, 12 руб., из которой 48 906 479,75 руб. - сумма задолженности по основному долгу и процентам за пользование кредитными средствами, 13 358 868,15 руб. - пени, 98 432 руб. 22 коп. - судебные расходы по госпошлине.

В судебном заседании 17.03.2011 КБ "Москоммерцбанк" (ОАО) уточнило сумму требований и просило включить в реестр кредиторов должника задолженность в сумме 2 060 534 доллара США 01 цент (или 63 006 596 руб. 85 коп. в рублях по курсу ЦБ РФ на 27.12.2010) из них:

по Кредитному договору N 1-1-3-937 от 26.02.2007:

- 498 500 долларов США (15 243 033 руб. 30 коп.) основного долга;

- 40 399 долларов США 66 центов (1 235 332 руб. 72 коп.) проценты по договору,

- 74 734 долларов США 03 цента (2 285 202 руб. 22 коп.) - проценты по основному долгу,

- 15 670 долларов США 27 центов (479162 руб. 39 коп.) - пени по процентам, - 171 172 долларов США 87 центов (5 234 089 руб. 78 коп.) пени по основному долгу;

По Кредитному договору N 1-1-2-10 от 24.07.2007:

- 780 000 долларов США (23 850 684 руб. 00 коп.) - основного долга,

- 68 508 долларов США 51 цент (2 094 839 руб. 52 коп.) - проценты по договору,

- 116 935 долларов США 87 центов (3 575 641 руб. 65 коп.) - проценты по основному долгу,

- 26 895 долларов США 05 центов (822 391 руб. 46 коп.) - пени по процентам,

- 267 717 долларов США 75 центов (8 186 219 руб. 81 коп.) - пени по основному долгу.

Суд первой инстанции исследовал материалы дела и, дал им оценку, в соответствии со статьей 71 АРК РФ, установил, что обоснованность требований кредитора в уточненной сумме подтверждена письменными доказательствами:

- Кредитным договором N 1-1-3-937 от 26.02.2007.

- Кредитным договором N 1-1-2-10 от 24.07.2007.

-решением Арбитражного суда г.Москвы от 06.10.10. по делу N А40- 62561/10-31-537, согласно которому с ООО "МАО-Тур" в пользу КБ "Москоммерцбанк" взыскана задолженность в сумме 63 006 596,85 руб., а также обращено взыскание на принадлежащее ООО "МАО-Тур" имущество, заложенное по договору об ипотеке (залоге недвижимости) N 1-1-3-937от 26.02.2007 и договору об ипотеке N КГ 1-1-4-10 от 24.07.07.

Определением от 25.03.2011 требование КБ "Москоммерцбанк" (ОАО) включено в реестр требований кредиторов ООО "МАО-Тур" в размере 63 006 596 руб. 85 коп., из которых 39 093 717 руб. 30 коп. основного долга; 3 330 172 руб. 24 коп. проценты, 5 860 843 руб. 87 коп. проценты по основному долгу, 1 301 553 руб. 85 коп. пени по процентам, 13 420 309 руб. 59 коп. пени по основному долгу с очередностью его удовлетворения в третью очередь. Требования заявителя в сумме 48 284 733 руб. 41 коп., из которых 39 093 717 руб. 30 коп. основного долга, 3 330 172 руб. 24 коп. проценты, 5 860 843 руб. 87 коп. проценты по основному долгу, включены в реестр требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества должника, а требования в сумме 14 721 862 руб., из которых 1 301 553 руб. 85 коп. пени по процентам, 13 420 309 руб. 59 коп. пени по основному долгу, - как необеспеченные залогом имущества должника.

В апелляционной жалобе кредитор просит данный судебный акт изменить в части, касающейся включения в реестр требований кредиторов должника, обеспеченных залогом имущества, в сумме 98 432, 22 руб. судебных расходов по госпошлине. В обоснование своих доводов ссылается на то, что в заявлении о включении требования в реестр одним из требований было включение в реестр суммы госпошлины, взысканной решением Арбитражного суда г.Москвы от 06.10.2010. Вместе с тем, как указывает податель жалобы, в обжалуемом судебном акте данная сумма не нашла своего отражения ни в мотивировочной, ни в описательной, ни в резолютивной частях, в то время как от данной части требования кредитор не отказывался.

Отзывы на жалобу не представлены.

В судебном заседании апелляционного суда 12.07.2011 кредитор доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, пояснил, что в письме от 17.03.2011 был уточнен размер задолженности по кредитным договорам, отказ от изначально заявленного требования о включении в реестр суммы, взысканной по решению суда госпошлины, в порядке статьи 49 АПК РФ кредитор не заявлял.

Определением от 12.07.2011 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению требования кредитора, по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

27.07.2011 от кредитора поступили пояснения по размеру требований, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника, с учетом которых Банк просит включить в реестр требование в размере 63 105 029 руб. 07 коп, исчисленных на дату введения конкурсного производства.

Возражения на предъявленное требование Банка от иных лиц, участвующих в деле, не поступили.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства участвующие в деле лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Суд, изучив материалы дела, установил следующее.

В соответствии с п. 2 ст. 225 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 данного Федерального закона.

Реализуя свое право, кредитор обратился в суд с требованием, которое поступило в суд в течение установленного срока. Порядок предъявления требований кредитора соответствует нормам статей 225, 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Изначально при обращении в суд, кредитором было заявлено требование на сумму 62 363 780, 13 руб., из которой 48 906 479,75 руб. - сумма задолженности по основному долгу и процентам за пользование кредитными средствами, 13 358 868,15 руб. - пени, 98 432 руб. 22 коп. - судебные расходы по госпошлине.

Письмом от 17.03.2011 банк уточнил размер требований на дату введения конкурсного производства следующим образом: 108 908 долларов США 17 центов (3 330 172 руб. 24 коп.) - просроченные проценты, 1 278 500 долларов США (39 093 717 руб. 30 коп.) - просроченный основной долг, 191 669 долларов США 90 центов (5 860 843 руб. 87 коп.) - процентов на просроченный основной долг, 42 565 долларов США 32 цента (1 301 553 руб. 85 коп.) - пени на проценты, 438 890 долларов США 62 цента (13 420 309 руб. 59 коп.) - пени на основной долг.

Суд, исследовав материалы дела в соответствии со ст.71 АПК РФ, установил, что обоснованность требований кредитора в заявленной сумме подтверждена письменными доказательствами:

- Кредитным договором N 1-1-3-937 от 26.02.2007 г..

- Кредитным договором N 1-1-2-10 от 24.07.2007 г..

- решением Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.10 г. по делу N А40- 62561/10-31-537, согласно которому с ООО "МАО-Тур" в пользу КБ "Москоммерцбанк" взыскана задолженность в сумме 63 006 596,85 руб., а также обращено взыскание на принадлежащее ООО "МАО-Тур" имущество, заложенное по договору об ипотеке (залоге недвижимости) N 1-1-3-937от 26.02.2007 г. и договору об ипотеке N КГ 1-1-4-10 от 24.07.07 г.

В соответствии с п. 2 ст. 225 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 данного Федерального закона.

Таким образом, требования Банка на 2 060 534 доллара США 01 цент ( или 63 006 596 руб. 85 коп. в рублях по курсу ЦБ РФ на 27.12.2010 г..) являются обоснованными и подлежащим и включению в реестр требований кредиторов должника с очередностью их удовлетворения в третью очередь.

Порядок предъявления требований кредитора соответствует нормам статей 100, 142, 225 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с п.3 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Судом установлено, что заявленное требование обеспечено залогом имущества должника. Статус требования кредитора, как обеспеченного залогом имущества должника, подтвержден договором об ипотеке (залоге недвижимости) от 18.07.2007 г.. Конкретные перечни и стоимость имущества определены в приложениях к данному договору. Возникновение у кредитора права залога, а также факт неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, подтверждается решением Арбитражного суда г.Москвы от 06.10.10 г. по делу N А40 -62561/10-31-537. Факт наличия и сохранности имущества подтвержден копиями свидетельств о праве собственности на недвижимое имущество, актами осмотра заложенного имущества от 09.08.11 г., приложенными к заявлению кредитора.

Правовое положения кредитора как залогового, должно быть установлено в части заявленных требований, поскольку в соответствии с п.1 ст. 334 ГК РФ требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными кредиторами третьей очереди, за изъятиями, установленными законом. Такие изъятия установлены законодательством о банкротстве.

Пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве установлено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, направляется 80 процентов из средств, вырученных от реализации предмета залога, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов (платы за пользование деньгами). Закон не допускает возможности погашения обеспеченного залогом требования по штрафным санкциям за счет средств, вырученных от реализации предмета залога, императивно устанавливая приоритет для погашения требования залогового кредитора лишь в части суммы основного долга и процентов как платы за пользование деньгами.

Положения статьи 138 Закона о банкротстве о том, что денежные средства, вырученные от реализации предмета залога и оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, направляются на погашение части обеспеченных залогом требований кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, распространяются на требования залоговых кредиторов лишь в пределах не погашенной суммы основной задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов, но не относятся к требованиям залоговых кредиторов по штрафным санкциям.

В пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" указано, что в очередности, предусмотренной пунктом 3 статьи 137 Закона, подлежат удовлетворению также возникшие в связи с неисполнением обеспеченного залогом обязательства требования кредиторов третьей очереди по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций: эти требования учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов (платы за пользование деньгами).

Суд приходит к выводу о том, что правовое положения требования кредитора как залогового, должно быть установлено в части: требования заявителя в сумме 1 579 078 долларов США 07 центов (48 284 733 руб. 41 коп.), из которых 1 278 500 долларов США (39 093 717 руб. 30 коп.) основного долга, 108 908 долларов США 17 центов (3 330 172 руб. 24 коп.) проценты, 191 669 долларов США 90 центов (5 860 843 руб. 87 коп.) проценты по основному долгу. В части требования в сумме 481 455 долларов США 94 цента (14 721 862 руб.), из которых 42 565 долларов США 32 цента (1 301 553 руб. 85 коп. пени по процентам, 438 890 долларов США 62 цента (13 420 309 руб. 59 коп.) пени по основному долгу, правовое положение требования как залогового не может быть установлено.

В соответствии с п.4 ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" особенности учета и удовлетворения требований кредиторов третьей очереди по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, определяются статьей 138 данного федерального закона.

В соответствии с п.2 ст.138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В части установления требования кредитора в сумме 98 432 руб. 22 коп. расходов по госпошлине, взысканной судом с должника в пользу Банка по судебному решению, апелляционный суд также усматривает основания для включения указанного требования в реестр должника, исходя из следующего.

В силу пункта 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном настоящим законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Исходя из названных положений Закона о банкротстве, суд апелляционной инстанции считает, что наличие вступившего в законную силу судебного акта подтверждает обоснованность заявленного требования и освобождает от обязанности доказывать требование по праву и по размеру другими доказательствами.

Как видно из материалов дела, Банком представлено вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2010 по делу N А40-62561/10-31-537 о взыскании с должника в пользу кредитора государственной пошлины в порядке возмещения.

Поскольку должником не доказано факта исполнения судебного акта, влияющих на состав и размер требований кредитора, заявленное требование в названной сумме, от которого Банк не отказывался, следует признать обоснованным, установленным и подлежащим включению в третью очередь реестра кредиторов ООО "МАО-Тур".

Таким образом, требование кредитора, в том числе и в сумме 98 432 руб. 22 коп., является законным и документально подтвержденным, в связи с чем, подлежит установлению и включению в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом.

Вопрос о распределении судебных расходов в связи с рассмотрением требования кредитора судом не рассматривается, поскольку исходя из положений пункта 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25.05.2005 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" (в редакции Информационного письма ВАС РФ от 11.05.2010 N 139) при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 268 (части 1), 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 25.03.2011 по делу N А21-9027/2010 отменить.

Включить требование Коммерческого банка "Москоммерцбанк" (открытое акционерное общество) (ОГРН 1107711000066, 123022, г.Москва, улица Звенигородская 2-я, дом 13, стр. 43) в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "МАО-Тур" (ОГРН 1033917005979, 238300, Калининградская область, Гурьевский район, п. Шоссейное, ул. Калининградское шоссе, д. 50) в размере 63 105 029 руб. 07 коп., из которых 39 093 717 руб. 30 коп. основного долга; 3 330 172 руб. 24 коп. проценты, 5 860 843 руб. 87 коп. проценты по основному долгу, 1 301 553 руб. 85 коп. пени по процентам, 13 420 309 руб. 59 коп. пени по основному долгу, 98 432 руб. 22 коп. расходы по госпошлине, с очередностью его удовлетворения в третью очередь.

Требования Коммерческого банка "Москоммерцбанк" (открытое акционерное общество) (ОГРН 1107711000066, 123022, г.Москва, улица Звенигородская 2-я, дом 13, стр. 43) в сумме руб. 63 коп., из которых 39 093 717 руб. 30 коп. основного долга, 3 330 172 руб. 24 коп. проценты, 5 860 843 руб. 87 коп. проценты по основному долгу, 98 432 руб. 22 коп. расходы по госпошлине, подлежат включению в реестр требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества должника, а требования в сумме 14 721 862 руб., из которых 1 301 553 руб. 85 коп. пени по процентам, 13 420 309 руб. 59 коп. пени по основному долгу, как необеспеченные залогом имущества должника.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

Е.К. Зайцева Л.С. Копылова