Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31 декабря 2010 г. N 04АП-3387/10

г. Чита

дело N А10-735/2010

31 декабря 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2010 года.

В полном объеме постановление изготовлено 31 декабря 2010 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.,

судей Даровских К.Н., Клепиковой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козыревым А.В.,

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Два кита" на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 08 ноября 2010 года по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Два кита" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "МегаМаг" по делу N А10-735/2010 о признании общества с ограниченной ответственностью "МегаМаг" несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья Степанова А.Н.),

с участием в заседании представителей:

от ООО "Два Кита" - Шанаровой И.В., доверенность от 01.07.2010,

от должника - генерального директора Кудряшова М.И.,

от конкурсного кредитора Баженова А.Н. - Дарханова Е.Ю., доверенность от 10.04.2010,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Два Кита" обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением, в котором просит включить требования в сумме 16 505 579, 18 руб., в том числе 12 430 902 руб. - задолженность по договорам займа, 4 074 677, 18 руб. - проценты за пользование заёмными средствами, как обеспеченные залогом, в реестр требований кредиторов должника общества с ограниченной ответственностью (ООО) "МегаМаг".

В качестве обоснования заявленного требования указано, что между заявителем и должником заключён договор займа от 10.01.2007 года. Заявителем передана должнику денежная сумма в размере 6 730 902 руб., проценты за пользование кредитом составили 2 290 880, 24 руб.

27.05.2007 между ООО "Р-Центр" и ООО "МегаМаг" заключен договор займа, по которому должнику ООО "МегаМаг" передана денежная сумма в размере 5 700 000 руб. По договору уступки права требования от 20.05.2010 ООО "Р-Центр" уступлено ООО "Два Кита" право требования к ООО "МегаМаг" на сумму 7 483 796,94 руб., в том числе проценты за пользование кредитом - 1 783 796,94 руб.

Поскольку денежные средства займодавцу не возвращены, просил включить задолженность в размере 16 505 579, 18 руб., как обеспеченную залогом, в реестр требований кредиторов ООО "Мега-Маг".

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 08.11.2010 по делу N А10-735/2010 во включении требовании ООО "Два Кита" в размере 16 505 579,18 руб. в реестр требований кредиторов ООО "МегаМаг" отказано. Суд пришёл к выводу о том, что требования заявителя не подтверждены материалами дела.

ООО "Два кита" не согласилось с принятым судебным актом, обжаловало его в апелляционном порядке. Считая определение суда не соответствующим нормам материального и процессуального права, а также фактическим обстоятельствам, просит его отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований ООО "Два Кита".

ООО "МегаМаг" и ООО "Предприятие Аэротех" в отзывах на жалобу возражали, полагая определение суда законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте заседания арбитражного апелляционного суда извещены надлежащим образом, за исключением заявителя, должника и конкурсного кредитора Баженова А.Н. своих представителей в суд не направили. При таком положении, в соответствии частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав заявителя жалобы, доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 10.03.2010 года по делу N А10-735/2010 заявление Межрайонной ИФНС России N1 по Республике Бурятия о признании должника ООО "МегаМаг" несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 09.04.2010 года по делу N А10-735/2010 в отношении должника ООО "МегаМаг" введено наблюдение, временным управляющим утверждена Дроздова Л.В.

Сообщение о введении наблюдения в отношении должника ООО "МегаМаг" опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 85 от 15.05.2010.

Согласно пункту 1 статьи 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.202 N 127-ФЗ кредиторы в целях участия в первом собрании кредиторов вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Заявление ООО "Два Кита" представлено в суд согласно штемпелю суда 09.06.2010 года, то есть с соблюдением месячного срока, установленного статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Как установлено судом и следует из материалов дела, 10.01.2007 ООО "МегаМаг" (заёмщик) и ООО "Два Кита" (заимодавец) подписали договор займа, по условиям которого заимодавец обязуется предоставить на условиях займа заёмщику денежные средства в размере 7 000 000 руб. сроком до 30.08.2009 года на пополнение оборотных средств. Сумма займа предоставляется на условиях оплаты заёмщиком процентов в размере 13% годовых. Проценты будут начисляться заимодавцем на каждую предоставленную сумму до момента полного погашения обязательств по настоящему договору.

Договор подписан со стороны заимодавца генеральным директором Рыбаковым В.И., со стороны заёмщика - финансовым директором Афанасьевой О.В., действующей на основании доверенности от 12.05.2006.

27.05.2007 ООО "МегаМаг" (заёмщик") и ООО "Р-Центр" (заимодавец) заключили договор займа, по условиям которого заимодавец обязуется предоставить на условиях займа заёмщику денежные средства в размере 6 000 000 руб. сроком до 30.12.2009 года на пополнение оборотных средств.

Сумма займа предоставляется на условиях оплаты заёмщиком процентов в размере 13% годовых. Проценты будут начисляться заимодавцем на каждую предоставленную сумму до момента полного погашения обязательств по настоящему договору.

Договор подписан со стороны заимодавца генеральным директором Рыбаковым В.И., со стороны заёмщика - финансовым директором Афанасьевой О.В., действующей на основании доверенности от 12.05.2006.

Согласно Договору уступки права требования (цессии) от 20.05.2010 ООО "Р-Центр" (цедент) уступило ООО "Два Кита" (цессионарий) право требования к должнику ООО "МегаМаг" по договору займа от 27.05.2007 в размере 7 483 796, 94 руб., в том числе суммы основного долга в размере 5 700 000 руб., процентов по договору займа 1 783 796, 94 руб.

Стороны определили, что стоимость уступаемого права требования цедента к должнику составляет 2 000 000 руб. Расчёт между сторонами должен быть произведен до 31.12.2010. С момента подписания договора цессионарий становится новым кредитором должника по договору займа от 27.05.2007.

О произведенной уступке права требования ООО "МегаМаг" было извещено письмом от 24.05.2010.

Предметом заявленного требования является включение в реестр требований кредиторов должника ООО "МегаМаг" задолженности по договорам займа от 10.01.2007 и от 27.05.2007 и процентов за пользование займами на общую сумму 16 505 579, 18 руб.

В качестве основания заявленного требования указано неисполнение обязательства ООО "МегаМаг" по возврату суммы займа и процентов за пользование займом.

В соответствии со статьей 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Из положений статьи 807 Гражданского кодекса РФ следует, что договор займа является реальной сделкой и для подтверждения факта ее совершения необходимо представить доказательства, подтверждающие передачу заемщику предмета займа.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии со статьёй 57 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии с пунктом 14 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденного письмом Центрального Банка России от 04.10.1993 N 18 (далее - Порядок), выдача наличных денег из касс предприятий производится по расходным кассовым ордерам или надлежаще оформленным другим документам (платежным ведомостям, заявлениям на выдачу денег, счетам и др.) с наложением на этих документах штампа с реквизитами расходного кассового ордера. Документы на выдачу денег должны быть подписаны руководителем, главным бухгалтером предприятия или лицами на это уполномоченными. При выдаче денег по расходному кассовому ордеру отдельному лицу кассир требует предъявления документа, удостоверяющего личность получателя, записывает наименование и номер этого документа, кем и когда он выдан, и отбирает расписку получателя. Расписка в получении денег должна быть сделана получателем только собственноручно с указанием полученной суммы прописью (пункт 15 Порядка). Выдача денег производится только лицу, указанному в расходном кассовом ордере, по доверенности, оформленной в установленном порядке; в тексте ордера после фамилии, имени и отчества получателя денег указывается фамилия, имя, отчество лица, которому доверено получение денег (пункт 16 Порядка).

На основании положений Указа Президента Российской Федерации N 622 от 14.06.1992 "О дополнительных мерах по ограничению налично - денежного обращения" и "Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации", установленного письмом Банка России N 40 от 22.09.1993 - факт выдачи одним юридическим лицом другому наличных денежных средств должен подтверждаться только на основании расходных кассовых ордеров или других надлежаще оформленных документов.

Заявителем в материалы дела были представлены расходные кассовые ордера N 3 от 10.01. 2007 года на сумму 560 000 руб., N 30 от 20.02.2007 на сумму 917 720 руб., N 43 от 15.03.2007 на сумму 735 000, N 146 от 30.07.2007 на сумму 70 000 руб., N 167 от 03.09.2007 на сумму 70 000 руб., N 200 от 29.10.2007, N 224 от 09.11.2007 на сумму 135 000 руб., N 224 от 09.11.2007 на сумму 150 000 руб., N 230 от 19.11.2007 на сумму 190 000 руб., N 233 от 26.11.2007, N 238 от 05.12.2007 на сумму 50 000 руб., N 256 от 24.12.2007 на сумму 35 000 руб., N 6 от 10.01.2008 на сумму 630 000 руб., N 8 от 15.01.2008 на сумму 200 000 руб., N 22 от 30.01.2008 на сумму 200 000 руб., N 33 от 11.02.2008 на сумму 200 000 руб., N 38 от 18.02.2008 на сумму 165 000 руб., N 43 от 26.02.2008 на сумму 150 000 руб., N 55 от 11.03.2008 на сумму 250 000 руб., N 63 от 24.03.2008 на сумму 200 000 руб., N 69 от 31.03.2008 на сумму 175 000 руб., N 85 от 09.04.2008 на сумму 170 000 руб., N 132 от 09.06.2008 на сумму 100 000 руб., N 136 от 16.06.2008 на сумму 100 000 руб., N 130 от 27.06.2008 на сумму 65 000 руб., N 147 от 30.06.2008 на сумму 100 000 руб., N 157 от 24.07.2008 на сумму 88 182 руб., N 54 от 27.05.2007 на сумму 520 000 руб., N 75 от 30.07.2007 на сумму 145 000 руб., N 104 от 03.09.2007 на сумму 200 000 руб., N 110 от 10.09.2007 на сумму 100 000 руб., N 119 от 25.09.2007 на сумму 150 000 руб., N 121 от 28.09.2007 на сумму 150 000 руб., N 128 от 08.10.2007 на сумму 150 000 руб., N 144 от 25.10.2007 на сумму 185 000 руб., N 145 от 29.10.2007 на сумму 200 000 руб., N 153 от 06.11.2007 на сумму 150 000 руб., N157 от 09.11.2007 на сумму 55 000 руб., N160 от 14.11.2007 на сумму 70 000 руб., N161 от 15.11.2007 на сумму 50 000 руб., N163 от 19.11.2007 на сумму 110 000 руб., N167 от 26.11.2007 на сумму 150 000 руб., N173 от 03.12.2007 на сумму 50 000 руб., N178 от 10.12.2007 на сумму 60 000 руб., N182 от 13.12.2007 на сумму 50 000 руб., N184 от 17.12.2007 N190 от 24.12.2007 на сумму 200 000 руб., N195 от 27.12.2007 на сумму 60 000 руб., N4 от 10.01.2008 на сумму 460 000 руб., N6 от 15.01.2008 на сумму 170 000 руб., N10 от 28.01.2008 на сумму 300 000 руб., N26 от 11.02.2008 на сумму 100 000 руб., N32 от 18.02.2008 на сумму 95 000 руб., N41 от 26.02.2008 на сумму 80 000 руб., N48 от 03.03.2008 на сумму 150 000 руб., N72 на сумму 250 000 руб., N91 от 04.05.2008 на сумму 150 000 руб., N118 от 09.06.2008 на сумму 200 000 руб., N128 от 27.06.2008 на сумму 200 000 руб., N130 от 30.06.2008 на сумму 120 000 руб., где не содержится наименование лица - получателя денежных средств, в связи с чем невозможно установить, кому выдавались денежные средства, не имеется подписи генерального директора Рыбакова В.И., некоторые подписи генерального директора Рыбакова В.И. не совпадают по исполнению, в некоторых расходных кассовых ордерах не имеется подписи главного бухгалтера.

В расходных кассовых ордерах N 224 от 09.11.2007 под одним номером от одной даты указаны разные суммы.

В расходных кассовых ордерах N 120, N 121, N 146, N 224, N 224, N 230, N 233, N 6, N 8, N 22, N 33, N 38, N 43 N 55 N 63, N 69, N 85, N 132 N 136 N 130, N 147, N 157, N 54, N 75 N 93 N 144, N 163, N 195, N 4, N 6 N 10, N 26, N 32, N 41 N 48, N 72, N 91 N 118 от 09.06.2008, N 128 N 130 не имеется сведений, во исполнение какого обязательства передаются денежные средства, также отсутствует ссылка на сам договор займа.

В расходных кассовых ордерах N 118 от 31.03.2007, N 156 от 14.08.2007, N 83 от 14.08.2007, N 85 от 20.08.2007, N 91 от 23.08.2007 года содержится указание на лицо, выдавшее денежные средства, получателя денежных средств, указано основание передачи денег.

Однако во всех представленных расходных кассовых ордерах отсутствуют штампы с реквизитами расходного кассового ордера, фамилия, имя, отчество получателя денежных средств, ссылки на доверенность.

В материалы дела были представлены копии доверенностей от 27.05.2007 и от 10.01.2007, заверенные заявителем, выданные ООО "МегаМаг" на кассира Китаевич В.Ф. (т.1, л.д.101,102), доверенность от 12.06.2006 на имя финансового директора Афанасьевой О.В. (т.2, л.д.96), однако подлинники доверенностей не представлены.

Факт получения денежных средств от ООО "Два Кита" и ООО "Р-Центр" кассиром Китаевич В.Ф. и подтвержденный Китаевич В.Ф. не может являться надлежащим доказательством получения денежных средств для ООО "МегаМаг" в отсутствие подлинника доверенности на кассира.

Бухгалтерские балансы ООО "МегаМаг" за период 2007-2008 годы, справки о полученных займах ООО "МегаМаг" не имеют сведений о наличии кредиторов ООО "Два кита" и ООО "Р-Центр", получения займов.

В кассовых книгах ООО "МегаМаг" отсутствуют сведения о поступлении денежных средств по договорам займа, либо имеются сведения, где суммы совпадают по размерам, но не содержится указание на лицо, от которого денежные суммы получены и по каким основаниям.

Акты сверки взаимных расчетов за период январь 2007- октябрь 2009 между ООО "Р-Центр" и ООО "МегаМаг" по договору займа 27.07.2007, ООО "Два кита" и ООО "МегаМаг" по договору займа от 10.01.2007 не содержат указание на лицо, подписавшее данные акты сверки, не могут являться надлежащими доказательствами получения заёмных сумм.

Имеющиеся в актах сверки подписи визуально совпадают с подписью финансового директора Афанасьевой О.В., подписавшей договоры займа.

Подлинник доверенности на Афанасьеву О.В. в подтверждение факта получения заёмных денежных средств заявитель не представил.

Стороны не оспаривали, что генеральным директором ООО "МегаМаг" в период 2007-2008 года являлся Рыбаков В.И., который имел право действовать без доверенности от имени общества.

В представленных заявителем кассовых книгах ООО "Два кита" и ООО "Р-Центр" за 2007-2008 годы также не содержатся сведения о получателе по договору займа.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что требования заявителя в общей сумме 16 505 579, 18 руб. не подтверждены материалами дела, в связи с чем являются необоснованными и не подлежат включению в реестр требований кредиторов должника ООО "МегаМаг".

Суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела, что установлено при рассмотрении спора и в апелляционном суде, поскольку в обоснование жалобы ответчик указывает доводы, которые были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку в судебном решении.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанцией не установлено.

При таких данных апелляционный суд считает определение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 08 ноября 2010 года по делу N А10-735/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

К.Н. Даровских К.Н. Даровских М.А. Клепикова