Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2011 г. N 06АП-3445/11

г. Хабаровск

10 октября 2011 г.

N 06АП-3445/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С. Б.,

судей Головниной Е.Н., Козловой Т.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Трубицыной Д. А.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа": Антушевич Е.Т., представителя по доверенности от 29.08.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "Дальнефтетранс": Молчанова О.С., представителя по доверенности от 04.07.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "ДВТГ - Финанс": Шевлякова Т.В., представителя по доверенности от 01.08.2011; Плахотник Н.А., представителя по доверенности от 29.09.2011,

от Федеральной налоговой службы: Панасенко С.В., представителя по доверенности от 14.03.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Дальнефтетранс"

на определение от 16.05.2011

по делу N А73-7131/2010

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Н.И. Ивановой

по заявлению Помосова Игоря Валерьевича

о включении 502 223,30 рубля в реестр требований кредиторов

по делу о признании ОАО "Дальневосточная транспортная группа" несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Помосов Игорь Валерьевич (заявитель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа" (далее - ОАО "ДВТГ", должник) задолженности по неконвертируемым процентным документарным облигациям ООО "ДВТГ - Финанс" серии 02, 03 на предъявителя, с обязательным централизованным хранением в размере 502 223,30 рубля, из которых: номинальная стоимость облигаций в сумме 210 800 рублей, купонный доход по облигациям в сумме 276 017,69 рубля, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 15 405,61 рубля.

Определением суда от 16.05.2011 заявление удовлетворено, требования в полном объеме включены в реестр требований кредиторов должника.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом от 16.05.2011, общество с ограниченной ответственностью "Дальнефтетранс", являясь кредитором должника, обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт по делу.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на отсутствие документов, подтверждающих наличие у заявителя прав на ценные бумаги и прав на получение накопленного купонного дохода. Также указывает на то, что срок по погашению задолженности в сумме 24 500 рублей на день введения процедуры наблюдения в отношении должника не наступил. Кроме того, ссылается на нарушение условий, предусмотренных в решении о выпуске ценных бумаг и проспекте ценных бумаг, являющихся основанием для наступления ответственности должника как поручителя ООО "ДВТГ - Финанс".

В судебном заседании представитель подателя жалобы на ее удовлетворении настаивал.

Представителем должника в судебном заседании изложенные в апелляционной жалобе доводы поддержаны.

Представители ФНС России и ООО "ДВТГ - Финанс" против удовлетворения апелляционной жалобы не возражали.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 27.09.2011 до 04.10.2011.

Исходя из материалов дела, Помосов И.В. является владельцем неконвертируемых процентных документарных облигаций ООО "ДВТГ-Финанс" на предъявителя с обязательным централизованным хранением в количестве 260 штук, из них:

- 2-го выпуска, регистрационный N 4-02-36278R - 14 облигаций номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая;

- 3-го выпуска, регистрационный N 4-03-36278R - 246 облигаций номинальной стоимостью 800 рублей каждая, что подтверждается выписками о из лицевого счета депо и не оспаривается заявителем жалобы.

Исполнение эмитентом обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода обеспечено поручителем ОАО "ДВТГ".

Доказательств исполнения эмитентом обязательств по выплате Помосову И.В. купонного дохода и номинальной стоимости облигаций в указанных размерах в материалы дела не представлено.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 02.03.2011 в отношении ОАО "ДВТГ" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Баринов А.А.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения Помосова И.В. в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании доводы лиц, участвующих в деле, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Сообщение временного управляющего о введении наблюдения опубликовано 19.03.2011, требования Помосовым И.В. поданы в суд 11.04.2011, то есть в установленный законом срок.

В силу положений статьи 816 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), облигация является эмиссионной ценной бумагой, которая свидетельствует о заключении договора займа и дает право ее держателю на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные права.

В соответствии с положениями статьи 18 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг и в соответствии с законодательством Российской Федерации. Права на документарную ценную бумагу удостоверяются решением о выпуске ценных бумаг и сертификатом.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса (статья 811 ГК РФ).

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и иных правовых актов и односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Согласно статье 27.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" при эмиссии облигаций с обеспечением условия обеспечивающего обязательства должны содержаться в решении о выпуске облигаций и, если в соответствии с настоящим Федеральным законом государственная регистрация выпуска облигаций сопровождается регистрацией проспекта облигаций, в проспекте облигаций, а при документарной форме выпуска также в сертификатах облигаций.

Согласно пункту 1 статьи 361 Гражданского кодекса РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Поручитель несет солидарную ответственность по обязательствам эмитента по выплате номинальной стоимости облигаций и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям.

В соответствии со статьей 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

В силу части 1 статьи 363 ГК РФ основанием для привлечения поручителя к ответственности является неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обеспеченного поручительством обязательства.

Таким образом, факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства является достаточным основанием для обращения с требованием к поручителю.

Доказательств того, что ООО "ДВТГ-Финанс" исполнило обязательства надлежащим образом, материалы дела не содержат.

Заявитель просит удовлетворить требование по включению в реестр 14000 рублей по облигациям ООО "ДВТГ - Финанс" неконвентируемых процентных документарных на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 02 в количестве 14 штук и купонного дохода с датой выплаты 22.01.2010 в размере 93990 рублей, с датой выплаты 22.07.2010 в размере 120596, 40 рубля, с датой выплаты 20.01.2011 в размере 502, 32 рубля.

Из материалов дела следует, что решение о выпуске ценных бумаг - неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, в количестве 5 000 000 штук, номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, со сроком погашения в 1820-й день с даты начала размещения облигаций выпуска (далее - Решение 2), принято ООО "ДВТГ-Финанс" (эмитент).

Данный выпуск зарегистрирован Федеральной службой по финансовым рынкам 05.02.2008 с присвоением государственного регистрационного номера 4-02-36278-R.

Согласно пункту 7.3 Решения 2 владелец облигации имеет право на получение при погашении облигации номинальной стоимости облигации и на получение купонного дохода (фиксированного процента от номинальной стоимости облигации) в даты, установленные Решением и Проспектом ценных бумаг.

Пунктом 9.7 Решения 2 предусмотрено, что в случае неисполнения /ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по выплате владельцам облигаций номинальной стоимости (основной суммы долга), выплате причитающихся процентов (купонного дохода (в том числе дефолт) владельцы облигаций имеют право обращаться в суд с иском к эмитенту с требованием выплатить номинальную стоимость облигации и/или выплатить предусмотренный ею доход, а также уплатить проценты за несвоевременную выплату номинальной стоимости облигаций и/или невыплату дохода в соответствии со статьями 395 и 811 ГК РФ.

При этом согласно указанному положению Решения 2 неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

Исполнение обязательств ООО "ДВТГ-Финанс" по облигациям обеспечено поручительством должника - ОАО "ДВТГ" (пункт 12.2 Решения 2).

В силу пункта 1 статьи 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также пункта 12.2 Решения 2, согласно которому приобретение облигаций означает акцепт оферты, а именно, заключение приобретателем облигации с поручителем договора поручительства на изложенных выше условиях; договор поручительства считается заключенным с момента возникновения у первого владельца облигаций прав на облигации, при этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной, апелляционный суд пришел к выводу о том, что между Помосовым И.В. Е.В. ОАО "ДВТГ" заключен договор поручительства на условиях, изложенных в Решении 2.

В соответствии с пунктом 3 статьи 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Положениям пункта 12.2 Решения 2 также установлено, что поручитель несет перед владельцами облигаций солидарную с эмитентом ответственность по обязательствам за неисполнение/ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств; размер обеспечиваемых поручителем обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и совокупного купонного дохода по ним ограничивается суммой 5 000 000 000 руб. и совокупного купонного дохода по облигациям.

Факт неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств эмитента, считается установленным, в том числе, если эмитент не выплатил или выплатил не в полном объеме купонный доход в виде процентов к номинальной стоимости облигаций владельцам облигаций в сроки, а также номинальную стоимость облигаций в дату погашения номинальной стоимости, определенные в Решении и Проспекте ценных бумаг (пункт 12.2 Решения 2).

Пунктом 7.3 Решения 2 предусмотрено право владельца облигации в случае отказа эмитента (ООО "ДВТГ-Финанс") от исполнения обязательств по облигациям либо неисполнения/ненадлежащего исполнения соответствующих обязательств (в том числе дефолт, технический дефолт) предъявить поручителю требование в соответствии с условиями обеспечения, указанными в пункте 12.2 Решения и пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

29.01.2009 на официальном сайте эмитента в сети Интернет размещено сообщение о существенном факте от 29.01.2009, согласно которому обязательство по выплате дохода по первому купону не выполнено в полном объеме (дефолт).

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что до настоящего времени ни эмитентом - ООО "ДВТГ-Финанс", ни поручителем - ОАО "ДВТГ" обязательства по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода за 3, 4, 5 купонные периоды (в отношении которых заявлены настоящие требования) не исполнены.

Право заявителя на облигации серии 02 в количестве 14 штук подтверждается представленной в материалы дела выпиской от 31.03.2011 депозитария - ООО "Атон" о состоянии счета депо по состоянию на 19.03.2011.

При таких обстоятельствах требование заявителя в сумме 14 000 руб. - номинальной стоимости облигаций серии 02 в количестве 14 штук, является обоснованным.

Условия погашения и выплаты доходов по облигациям установлены в пункте 9 Решения 2.

Срок (дата) погашения облигаций определен как 1 820-й день с даты начала размещения облигаций выпуска (пункт 9.2 Решения 2).

Выплата дохода по облигациям производится в пользу владельцев облигаций, являющихся таковыми по состоянию на конец операционного дня НДЦ, предшествующего шестому рабочему дню до даты выплаты купонного дохода. Сроками (датами) выплаты 3, 4 и 5 купонов являются соответственно 546 - й, 728-й и 910-й день со дня размещения облигаций выпуска (пункт 9.4 Решения 2).

Дата, в которую обязательство по выплате 3 купона по облигациям должно быть исполнено установлена 21.01.2010, выплате 4 купона - 22.07.2010, по выплате пятого купона - 20.01.2011; шестым рабочим днем до указанных дат являются соответственно 12.01.2010, 13.07.2010 и 11.01.2011.

Право заявителя на получение купонного дохода за 3,4,5 купонные периоды по облигациям серии 02 подтверждается представленными в материалы дела выписками депозитария - ОАО ФК "Приоритет" о состоянии счета депо по состоянию на 12.01.2010, 13.07.2010 и 11.01.2011.

При таких обстоятельствах апелляционный суд пришел к выводу об обоснованности требований заявителя в общей сумме 215088, 72 рубля по 3, 4 и 5 купонным периодам.

Расчет суммы проверен и признан правильным.

Тот факт, что выписки о состоянии счета депо выданы не депозитарием, указанным в пункте 3 Решения 2 - Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр", а депозитарием ОАО ФК "Приоритет" не является основанием для признания указанных в них данных, недостоверными. Доказательств того, что Помосов И.В. по состоянию на 12.01.2010, 13.07.2010 и 11.01.2011, а также на момент вынесения оспариваемого определения, не являлся собственником облигаций серии 02 в указанном в выписках количестве, в материалы дела не представлено.

Доводы ООО "Дальнефтетранс" о пропуске заявителем срока предъявления требования к поручителю, установленного пунктом 12.2 Решения 2, апелляционным судом отклоняются в силу следующего.

Указанным пунктом Решения 2 предусмотрено, что поручитель отвечает за исполнение обязательств эмитентом при наличии одновременно установленных в указанном пункте Решения условий, в числе которых предъявление поручителю владельцем или надлежащим образом уполномоченным лицом требования, которое должно быть предъявлено поручителю не позднее 90 дней с даты погашения номинальной стоимости облигаций, установленной в решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте ценных бумаг.

Как указано выше, срок (дата) погашения облигаций установлен в пункте 9.2, согласно которому это 1 820-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, то есть 18.07.2013.

В данном случае настоящее заявление поступило в арбитражный суд, а также направлено в адрес должника и арбитражного управляющего в апреле 2011 года, то есть в пределах срока, установленного положениями пункта 12.2 Решения 2.

Довод ОАО "ДВТГ-Финанс" со ссылкой на пункт 7.3 Решения о том, что владелец облигаций обязан был предъявить требование поручителю не позднее 90 дней с даты объявления технического дефолта - 29.01.2009, то есть в марте 2009 года, апелляционным судом не принимается, поскольку противоречит указанному выше положению Решения 2.

При этом пунктом 7.3 Решения предусмотрено лишь право владельца облигаций предъявить поручителю требование в случае дефолта, а дата погашения облигаций, с которой связан 90дневный срок предъявления требования к поручителю, установлена в пункте 9.2 Решения 2. При этом обязанность эмитента досрочно погасить облигации Решением 2 не предусмотрена (пункт 9.2).

В отношении требований заявителя о включении в реестр ОАО "ДВТГ" задолженности по номинальной стоимости облигаций серии 03 в количестве 246 штук в сумме 196800 рублей, купонного дохода с датой выплаты 03.03.2011 в размере 18691, 05 рубля и номинала с датой выплаты 02.09.2010 (9600 рублей) и 03.03.2011 (24500 рублей) судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Согласно материалам дела, решение о выпуске неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением, в количестве 1 500 000 штук, номинальной стоимостью 1000 руб. каждая (далее - Решение 3), принято эмитентом - ООО "ДВТГ-Финанс". Данный выпуск зарегистрирован Федеральной службой по финансовым рынкам 04.08.2009 с присвоением государственного регистрационного номера 4-03-36278-R.

Согласно пункту 7.3 Решения 3 погашение номинальной стоимости облигаций осуществляется частями. Владелец облигации имеет право на получение соответствующей части номинальной стоимости облигаций при погашении соответствующей части номинальной стоимости облигации согласно условиям настоящего Решения. В соответствии со статьей 811 ГК РФ владельцы облигаций имеют право на получение непогашенной части номинальной стоимости облигации при нарушении эмитентом срока погашения, установленного Решением 3, какой-либо из частей номинальной стоимости, а также причитающихся процентов.

В случае неисполнения эмитентом обязательств по выплате купонного дохода и/или соответствующей части номинальной стоимости облигаций (в том числе дефолта, технического дефолта) владельцы облигаций имеют право обратиться к эмитенту с требованием выплаты купонного дохода и/или соответствующей части номинальной стоимости облигаций и процентов в соответствии со статьей 395 ГК РФ, а также в арбитражный суд.

Указанным положением Решения 3 предусмотрено также право владельца облигации на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации (купонного дохода); купонный доход начисляется на непогашенную часть номинальной стоимости облигации.

Исполнение обязательств ООО "ДВТГ-Финанс" по облигациям обеспечено поручительством должника - ОАО "ДВТГ" (пункты 7.3, 12 Решения 3).

Согласно пункту 12.2 Решения 3 договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации, при этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. В пункте 12.2 Решения 3 содержится оферта от 18.06.2009 о предоставлении обеспечения в виде поручительства для целей выпуска облигаций.

На основании изложенного, а также в силу пункта 1 статьи 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" апелляционный суд пришел к выводу о том, что между Помосовым И.В. и ОАО "ДВТГ" заключен договор поручительства на условиях, изложенных в оферте от 18.06.2009.

Согласно пункту 3 указанной оферты, а также пункту 12.2 Решения 3 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям поручитель и эмитент несут солидарную ответственность; поручитель обязуется отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по выплате купонного дохода с предельным размером ответственности на сумму 712 050 000 руб. и по выплате всех соответствующих частей номинальной стоимости облигаций с предельным размером ответственности на сумму 1 500 000 000 руб.

Пунктом 7.3 Решения 3 предусмотрено право владельца облигации в случае неисполнения эмитентом (ООО "ДВТГ-Финанс") обязательства по выплате купонного дохода и/или соответствующей части номинальной стоимости облигаций обратиться с требованием о выплате купонного дохода и/или соответствующей части номинальной стоимости облигаций к лицу, предоставившему обеспечение в порядке, предусмотренном в пункте 12 Решения и пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Обращаясь с настоящим заявлением Помосов И.В., указал на неисполнение эмитентом и поручителем обязательств по выплате дохода за 2, 3-й купонный периоды и второй части номинальной стоимости облигации.

Условия погашения облигаций и выплаты доходов по ним установлены в пункте 9 Решения 3, которым предусмотрено следующее:

- погашение соответствующей части номинальной стоимости облигаций производится в пользу владельцев облигаций, являющихся таковыми по состоянию на конец операционного дня НДЦ, предшествующего третьему рабочему дню до даты погашения соответствующей части номинальной стоимости облигаций;

- выплата дохода по облигациям производится в пользу владельцев облигаций, являющихся таковыми по состоянию на конец операционного дня НДЦ, предшествующего третьему рабочему дню до даты выплаты дохода по облигациям.

Дата окончания погашения второй части номинальной стоимости облигаций - 10% номинальной стоимости облигаций выпуска и срок (дата) выплаты купонного дохода по 2, 3 купону - 364 - й, 546-й день с даты начала размещения облигаций выпуска.

Датой окончания погашения по второй части номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода по 3 купону является 03.03.2011.

В установленный срок спорные обязательства эмитентом не исполнены; доказательств обратному в материалы дела в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

Право заявителя на погашение второй части номинальной стоимости и получение непогашенной части номинальной стоимости облигаций серии 03, а также купонного дохода по 2, 3 купонам по этим облигациям подтверждается представленными в материалы дела выписками депозитария - ОАО ФК "Приоритет".

При таких обстоятельствах требование заявителя в части задолженности по облигациям серии 03 в общей сумме 196800 является обоснованным. При этом апелляционный суд учитывает, что заявителем правомерно расчет второй части номинальной стоимости облигаций произведен исходя из 100 руб. по каждой облигации, что составляет 10% стоимости облигаций; расчет номинальной стоимости облигаций - исходя из оставшейся части их номинальной стоимости, то есть 800 руб. по каждой облигации; расчет купона - с учетом размера дохода 17% годовых или 76,29 руб.

Тому обстоятельству, что выписки о состоянии счета депо выданы не депозитарием, указанным в пункте 3 Решения 2 - Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр", а депозитарием ОАО ФК "Приоритет", апелляционным судом дана оценка выше.

Доводы заявителя апелляционной жалобы и должника о пропуске Помосовым И.В. срока предъявления требования к поручителю, установленного пунктом 12.2 Решения 3, апелляционным судом отклоняются в силу следующего.

Пунктом 4.2 оферты от 18.06.2009 установлено, что поручительство Общества (ОАО "ДВТГ") прекращается по истечении 90 дней со дня наступления срока исполнения обязательств эмитента по данному обязательству эмитента, если в течение этого срока владельцем облигации не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном настоящей офертой.

Согласно пункту 4.3.2 поручительство прекращается, в том числе по истечении 90 дней со дня наступления установленного эмиссионными документами срока исполнения обязательств эмитента по погашению последней части номинальной стоимости облигаций, если в течение этого срока владельцем облигации не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном настоящей офертой.

Обязательство по погашению второй части номинальной стоимости облигаций и выплате купонного дохода по 3 купону возникло с 03.03.2011; обязательство по выплате последней части номинальной стоимости облигаций - с 23.08.2013 (с учетом пункта 9.2 Решения 3, согласно которому дата окончания погашения последней части номинальной стоимости облигаций - 1 456-й день с даты начала размещения облигаций выпуска).

Как указано выше настоящие требования поступили в арбитражный суд, а также направлены в адрес должника и арбитражного управляющего в апреле 2011 года, то есть в пределах срока, установленного положениями Решения 3.

Вместе с тем, требование по включению суммы купонного дохода с датой выплаты - 02.09.2010 в размере 8137, 92 рубля подлежит отклонению, поскольку заявитель вправе предъявить требование о выплате купонного дохода за 2 купонный период не позднее 02.09.2010.

В данном случае Помосов И.В. обратился с рассматриваемым требованием в арбитражный суд, к должнику в апреле 2011 года, то есть за пределами срока, установленного в пункте 12.2 Решения.

В отношении требований о включении в реестр ОАО "ДВТГ" процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 15405, 61 рубля, начисленных за несвоевременное исполнение обязательств по облигациям серии 02, 03, апелляционным судом установлено следующее.

Объем ответственности поручителя установлен пунктом 2 статьи 363 ГК РФ, в соответствии с которым поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнение обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно пункту 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998 N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве" указание в договоре поручительства на ответственность за возврат долга и уплату процентов (за пользование займом) является условием об ограничении ответственности поручителя только этими суммами.

В силу пункта 12.2 Решения 2 размер обеспечиваемых поручителем (ОАО "ДВТГ") обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и совокупного купонного дохода по ним ограничивается суммой 5 000 000 000 руб. и совокупного купонного дохода по облигациям. В указанном пункте также установлено, что поручитель не отвечает за возмещение судебных издержек владельцев по взысканию с эмитента задолженности и других убытков владельцев и/или штрафных санкций, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением эмитентом своих обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и/или купонного дохода по облигациям.

В пункте 3.1 оферты от 18.06.2009 (пункт 12.2 Решения 3) установлены аналогичные положения.

Таким образом, указанные пункты Решений 2, 3 являются условиями об ограничении ответственности поручителя только суммами номинальной стоимости облигаций (основной суммы долга) и причитающихся процентов (купонного дохода).

При таких обстоятельствах требования заявителя в части процентов за пользование чужими денежными средствами, ответственность поручителя по которым Решениями 2, 3 не предусмотрена, являются необоснованными.

При решении вопроса о квалификации заявленных Помосовым И.В. требований (признанных апелляционным судом обоснованными) в качестве реестровых или текущих платежей, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ).

В пункте 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" (далее - Постановление N 63) разъяснено, что при решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований, вытекающих из договоров поручительства, судам следует исходить из того, что обязательство поручителя отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства возникает с момента заключения договора поручительства.

Поскольку обязательства перед владельцем облигаций (заявителем) возникли у поручителя - ОАО "ДВТГ" на основании Решений о выпуске ценных бумаг, зарегистрированных 05.02.2008 и 04.08.2009, и договоров поручительства, заключенных на основании указанных решений, то требования Помосова И.В., возникшие до принятия заявления о признании должника банкротом, не являются текущими.

С учетом изложенного, апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению, обжалуемое определение - изменению.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 16.05.2011 по делу N А73-7131/2010 изменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа" требование Помосова Игоря Валерьевича в размере 478679, 77 рубля: из которых 210800 рублей составляют номинальную стоимость облигаций; 267879, 77 рубля - купонный доход по облигациям.

Во включении в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Дальневосточная транспортная группа" требования Помосова Игоря Валерьевича в размере 23543, 53 рубля, из которого: 8137, 92 рубля составляют купонный доход; 15 405,61 рубля - процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме, отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Е.Н. Головнина Т.Д. Козлова