Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2012 г. N 05АП-698/12

г. Владивосток

07 марта 2012 г.

Дело N А51-11835/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 06 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко

судей И.С. Чижикова, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии:

от уполномоченного органа - Шмырова Н.Л. (дов. N 12-45-3003 от 03.11.2011);

от ООО "Фирма "Визит" - Басенко А.С. (дов. N 11 от 14.10.2010);

от Банка "Левобережный" (ОАО) - Тобольцев М.О. (дов. N 687 от 13.09.2011);

от ООО "Алекс": Ветлугин С.Е. (по доверенности N 5 от 10.10.2011);

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились, извещены;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю

апелляционное производство N 05АП-698/2012

на определение от 15.12.2011

судьи О.Н. Голубкиной

по делу N А51-11835/2010 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "АЛЕКС" (ИНН 5406257768, ОГРН 1035402497790)

о признании несостоятельным (банкротом), заявление об исключении требований ООО "Фирма "Визит", как обеспеченные залогом имущества должника

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Приморского края от 08.11.2010 требования ООО "Фирма "Визит" в размере 287733098 руб. 51 коп. основного долга (из которых 39422325 руб. 36 коп. по вексельному требованию, 248310733 руб. 15 коп. по договорам долевого участия N 14 и 15 Кир), 754543 руб. 31 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (вексельные проценты) признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Алекс".

Решением Арбитражного суда Приморского края от 20.12.2010 ООО "АЛЕКС" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Косолапов Владимир Яковлевич.

Определением суда от 04.04.2011 установлены требования ООО Фирма "Визит" в размере 208 725 003 руб. 15 коп. основного долга как обеспеченные залогом:

- имущества должника ООО "Алекс", перечисленного в пункте 2.3. договора долевого участия N 14/Кир от 25.96.2010, при этом состав такого имущества определен как нежилые помещения площадью 5349,68 кв.м, расположенные на 1 - 5 этажах, указаны характеристики каждого помещения поэтажно;

- правом аренды земельного участка площадью 3 356 кв. м; наименование объекта: земли поселений (многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой); кадастровый (или условный) номер земельного участка: 54:35:074600:0015; адрес (местоположение) объекта: участок находиться примерно в 12 м по направлению на запад от ориентира жилой дом, расположенного за пределами участка, адрес ориентира Новосибирская область, город Новосибирск, улица Кирова, дом 62; срок аренды участка установлен с 26.05.2006 до 25.05.2012).

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2011 определение Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2011 по делу N А51-11835/2010 отменено в части установления требований ООО Фирма "Визит" в размере 208725003 руб. 15 коп. основного долга как обеспеченных залогом имущества должника ООО "Алекс", перечисленного в пункте 2.3. договора долевого участия N 14/Кир от 25.96.2010: нежилых помещений площадью 5349,68 кв.м. Установлено, что в данной части требования ООО "Фирма "Визит" обеспечены залогом имущества всего строящегося на земельном участке объекта недвижимости - "Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска", являющегося объектом долевого строительства по договору N 14/Кир от 25.06.2010, заключенному между ООО "Алекс" и ООО Фирма "Визит". В остальной части определение оставлено без изменения.

ООО "Алекс" в лице конкурсного управляющего Косолапова Владимира Яковлевича 14.11.2011 обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением об исключении требований общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Визит" в размере 208 725 003 руб. 15 коп. из очереди 3.1, как обеспеченные залогом имущества: всего строящегося на земельном участке объекта недвижимости - "Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска". Просило включить требования ООО "Фирма "Визит" в размере 208725003 руб. 15 коп. в очередь 3.2, как требования, не обеспеченные залогом имущества должника.

Определением от 15.12.2011 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего об исключении требования общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Визит" в размерер 208 725 003 руб. 15 коп. из очереди 3.1 как обеспеченные залогом имущества всего строящегося на земельном участке объекта недвижимости - "Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска" и включении требования общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Визит" в очередь 3.2, как требования не обеспеченные залогом имущества должника, отказано.

Не согласившись с определением суда, уполномоченный орган обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное. Уполномоченный орган полагает доказанным факт выбытия предмета залога, которым обеспечены требования ООО "Фирма "Визит".

В судебном заседании уполномоченный орган поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме.

Представитель ООО "Алекс" на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Фирма "Визит" возразил на доводы апелляционной жалобы. На вопрос уполномоченного органа о наличии во владении должника строящегося объекта пояснить не смог.

Представитель Банка "Левобережный" (ОАО) на доводы апелляционной жалобы возразил.

Представитель ООО "Алекс" на вопрос уполномоченного органа о наличии во владении должника предмета залога - строящегося объекта недвижимости пояснил, что объект во владении не сохранился.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившихся сторон.

В судебном заседании 05.03.2012 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 06.03.2012 до 15 час. 00 мин. Вынесено протокольное определение. После перерыва заседание суда продолжено. Об объявлении перерыва стороны уведомлены в соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ N 113 от 19.09.2006 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" путем размещения на сайте Пятого арбитражного апелляционного суда.

Определение проверяется в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что определение подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном настоящей главой.

Согласно пункту 1 статьи 131 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 141 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Пунктом 2 статьи 141 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего.

Из материалов дела следует, что собранием кредиторов 22.07.2011 принято решение о замещении активов должника. В соответствии с принятым решением создано ОАО "СтройАльтернатива" с оплатой уставного капитала имуществом должника, предназначенным для ведения им хозяйственной деятельности в качестве застройщика-заказчика строительства по производству всего комплекса общестроительных работ по возведению зданий с подготовкой строительных участков.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 58 от 23.07.2009 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" если залог прекратился в связи с физической гибелью предмета залога или по иным основаниям, наступившим после вынесения судом определения об установлении требований залогового кредитора, либо предмет залога поступил во владение иного лица, в том числе в результате его отчуждения, суд по заявлению арбитражного управляющего или иного лица, имеющего право в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве заявлять возражения относительно требований кредиторов, на основании пункта 6 статьи 16 Закона выносит определение о внесении изменений в реестр требований кредиторов и отражении в нем требований кредитора как не обеспеченных залогом. Порядок рассмотрения указанного заявления определен в статье 60 Закона о банкротстве.

В подтверждение передачи имущества открытому акционерному обществу "СтройАльтернатива" к заявлению приложены акты от 28.07.2011 N N 1, 6 и от 23.09.2011 N 2 приёма-передачи на баланс акционерного имущества учредителя, вносимого в оплату акций, распределяемых среди учредителей при учреждении ОАО "СтройАльтернатива" по которым ООО "Алекс" - учредитель ОАО "СтройАльтернатива" передал обществу в оплату обыкновенных, бездокументарных, именных акций имущество ООО "Алекс", в том числе вложения в строительство многоэтажного административного здания со встроенными торговыми помещениями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска, права арендатора земельного участка по договору аренды N 54301 от 26.05.2006 г.. земельного участка из земель поселений с кадастровым номером 54:35:074600:15, расположенного в пределах Октябрьского района города Новосибирска, площадью 3356 кв.м.

Право аренды земельного участка с кадастровым номером 54:35:074600:0015; адрес (местоположение) объекта: участок находится примерно в 12 м по направлению на запад от ориентира жилой дом, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Новосибирская область, город Новосибирск, улица Кирова, дом 62, а также строящийся на земельном участке объект недвижимости - "Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска" обременено залогом в силу закона на основании части 1 статьи 13 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Согласно представленной конкурсным управляющим в материалы дела Выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 03.10.2011 г.. N 01/421/2011-1233, в отношении земельного участка с кадастровым номером 54:35:074600:0015 установлены ограничения (обременения) права в виде ипотеки в пользу Новосибирского социального коммерческого банка "Левобережный" (открытое акционерное общество), аренды в пользу ОАО "СтройАльтернатива", ипотеки в силу закона в пользу участников долевого строительства по договорам участия в долевом строительстве, в том числе в пользу ООО "Фирма "Визит" по договору N 14/Кир от 25.06.2010, заключенному между ООО "Алекс" и ООО Фирма "Визит".

Исходя из изложенного, судебная коллегия считает, что от ООО "Алекс" к открытому акционерному обществу "СтройАльтернатива" перешли права арендатора на земельный участок вместе с существующими ограничениями (обременениями) права в виде ипотеки в силу закона участников долевого строительства.

Согласно акту приема- передачи затрат в строительство административного здания по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска N 6 от 28.07.2011 общество с ограниченной ответственностью "Алекс"в лице Конкурсного управляющего Косолапова В.Я. передает, а ОАО "СтройАльтернатива" принимает в качестве вклада в уставной капитал фактические затраты в строительство административного здания по ул. Кирова, которые вложены в объект незавершенного строительства "Многоэтажное административное здание по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска", представляющего собой: земляные работы, фундамент, наружные стены, перегородки, перекрытия, покрытия и кровля, окна и двери, полы, наружная отделка, внутренняя отделка, благоустройство территории, внутренние инженерные системы и сети, наружные инженерные системы и сети.

Поскольку строительство административного здания по ул. Кирова Октябрьского района г. Новосибирска не завершено, право застройщика - ООО "Алекс" на незавершенный строительством объект в установленный законом порядке не зарегистрировано, то суд апелляционной инстанции полагает, что акт N 6 от 28.07.2011 является надлежащим доказательством факта выбытия предмета залога, которым обеспечены требования ООО "Фирма "Визит" в размере 208 725 003 руб. 15 коп. по договору долевого строительства N 14/Кир от 25.06.2010, из владения ООО "Алекс" в пользу ОАО "СтройАльтернатива". Доказательств сохранения во владении ООО "Алекс" многоэтажного административного здания по ул. Кирова Октябрьского района г. Новосибирска в материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено. Так, в бухгалтерском балансе ООО "Алекс" по состоянию на 30.09.2011 отражено, что основные средства составляют 0 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Из материалов дела следует, что в состав реализованного на торгах имущества должника вошли 213 628 штук обыкновенных бездокументарных, именных акций номинальной стоимостью 1 000 руб. за одну акцию. Имущество, являющееся предметом залога, на торгах не продавалось, денежные средства от реализации предмета залога в конкурсную массу не поступали.

При этом, конкурсным управляющим за счет денежных средств, поступивших от продажи акций в размере 230,1 млн. руб., произведены расчеты с кредиторами с преимущественным удовлетворением требований ООО "Фирма "Визит", как обеспеченных залогом имущества должника на сумму 207 123,68 тыс. руб. Таким образом, преимущественное удовлетворение требований ООО "Фирма "Визит" нарушает права кредиторов и уполномоченного органа, поскольку при пропорциональном распределении денежных средств между всеми кредиторами третьей очереди, доля удовлетворенных требований кредиторов составила 49,3%.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает, что заявление конкурсного управляющего подлежит удовлетворению, а определение суда первой инстанции отмене в связи с неправильным применением норм материального права.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 15.12.2011 по делу N А51-11835/2010 отменить.

Заявление конкурсного управляющего ООО "АЛЕКС" Косолапова Владимира Яковлевича удовлетворить.

Исключить требования ООО "Фирма "Визит" в размере 208 725 003 руб. 15 коп. из очереди 3.1, как обеспеченные залогом имущества всего строящегося на земельном участке объекта недвижимости - "Многоэтажное административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска". Включить требования ООО "Фирма "Визит" в размере 208 725 003 руб. 15 коп. в очередь 3.2, как требования не обеспеченные залогом имущества должника.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

С.В. Шевченко

Судьи

И.С. Чижиков К.П. Засорин