Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2012 г. N 09АП-27617/12

г. Москва

04 октября 2012 г.

Дело N А40-11462/12-44-29б

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: И.А. Титовой

Судей: Б.П. Гармаева, М.Ф. Сабировой

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.А. Сборниковой

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.08.2012 г. по делу N А40-11462/12-44-29б, вынесенное судьей Бубновой Н.Л.

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Межрегиональное ипотечное агентство"(ОГРН 1047796815483, 125190, г. Москва, ул. Балтийская, д. 14 стр.1) требование КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО) о включении в реестр требований кредиторов должника.

При участии в судебном заседании:

Представитель КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО): Евсюков К.М. по доверенности от 01.02.2012 г.

От ООО "Межрегиональное ипотечное агентство": не явился, извещен

Временный управляющий ООО "Межрегиональное ипотечное агентство": не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17 февраля 2012 г. в отношении ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Минабутдинов Ф.И., о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" 31.03.2012 N 57.

В Арбитражный суд города Москвы 19.04.2012 поступило заявление, с учетом изменения требований, Коммерческого банка "Европейский трастовый банк" (ЗАО) о включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 91.676.375 руб., из них: 55.410.544 руб. 85 коп. - основной долг, 36.265.830 руб. 53 коп. - проценты за коммерческий кредит.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.08.2012 г. по делу N А40-11462/12-44-29б признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" требования Коммерческого банка "Европейский трастовый банк" (ЗАО) в размере 91.676.375 руб. 38 коп., из них: 55.410.544 руб. 85 коп. - основного долга, 36.265.830 руб. 53 коп. - проценты за коммерческий кредит.

ООО "Межрегиональное ипотечное агентство", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, взыскать с ООО "МРИА" в пользу ЗАО КБ "ЕТБ" денежные средства с учетом полученных ЗАО КБ "ЕТБ" денежных средств от ООО "МРИА" по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" и временный управляющий ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в их отсутствие.

Представитель КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО) просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы ООО "Межрегиональное ипотечное агентство".

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО), изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, требования кредитора основаны на договорах от 17.03.2008 и от 01.04.2008 N КП-772 купли-продажи закладных с отсрочкой оплаты, согласно которым КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО) (Банк) передал ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" (сервисный агент), а сервисный агент принял и обязался оплатить закладные в порядке и сроки, установленные в договорах и актах приема-передачи.

В соответствии с условиями данных договоров оплата должником закладных производится в сроки, указанные в актах приема-передачи закладных, путем перечисления денежных средств на счет Банка.

По договору от 17.03.2008 г. кредитор передал должнику по акту приема-передачи от 17.03.2008 двенадцать закладных на общую сумму 31.169.510 руб. 19 коп., при этом в соответствии с актом оплата сервисным агентом данных закладных осуществляется в течение 60-ти рабочих дней с момента подписания сторонами акта, по договору от 01.04.2008 N КПП-772 передано 28 закладных на общую сумму 33 469 216 руб. 27 коп., при этом в соответствии с актом оплата сервисным агентом данных закладных осуществляется в течение 45-ти рабочих дней с момента подписания сторонами акта.

Кредитором и должником в рамках вышеприведенных договоров 24.04.2009 были заключены дополнительное соглашение к договору от 17.03.2008, согласно которому оплата ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" (сервисным агентом) закладных по акту от 17.03.2008 на сумму задолженности 31 060 510, 19 руб. осуществляется согласно графику погашения задолженности, при этом в случае оплаты закладных в течение пяти рабочих дней с момента подписания акта приема-передачи, плата за коммерческий кредит, предусмотренная ст. 823 ГК РФ, не взимается, в случае оплаты закладных в срок более шести дней включительно, сервисный агент оплачивает Банку плату за коммерческий кредит из расчета 16% годовых, в случае оплаты закладных позже 01.04.2010, сервисный агент уплачивает Банку плату за коммерческий кредит из расчета 20% годовых; а также дополнительное соглашение к договору N КП-772 от 01.04.2008, из которого следует, что оплата сервисным агентом закладных по акту от 01.04.2008 на сумму задолженности 32 297 265,50 руб. осуществляется согласно графику погашения задолженности, при этом в случае оплаты закладных в течение пяти рабочих дней с момента подписания акта приема-передачи, плата за коммерческий кредит, предусмотренная ст. 823 ГК РФ, не взимается, в случае оплаты закладных в срок более шести дней включительно, сервисный агент оплачивает Банку плату за коммерческий кредит из расчета 16% годовых, в случае оплаты закладных позже 01.04.2010, сервисный агент уплачивает Банку плату за коммерческий кредит из расчета 20% годовых. Данные дополнительные соглашения подписаны сторонами договоров.

Таким образом, на 24.04.2009 дополнительными соглашениями к договору от 17.03.2008 была установлена задолженность ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" перед кредитором в размере 31 060 510, 19 руб., к договору N КП-772 - установлена задолженность ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" перед кредитором в размере 32 297 265,50 руб., в связи с чем ссылка должника на акты зачета от 08.05.2008 и 29.08.2009, подтверждающие, по его мнению, погашение задолженности по спорным договорам на сумму 14 960 633,92 руб. является несостоятельной, поскольку эти акты составлены до заключения дополнительных соглашений от 24.04.2009, при этом акт зачета от 08.05.2008 не представлен в материалы дела, копия акта зачета от 29.08.2008, представленная в материалы дела, не соответствует требованиям, установленным ч. 8 ст. 75 АПК РФ.

Кроме того, должником не представлено доказательств того, что дополнительные соглашения от 24.04.2009 были составлены без учета указанных актов зачета. При этом кредитор указывает на то, что результаты зачета от 29.08.2008 были учтены при составлении дополнительных соглашений от 24.04.2009, а также отражены в расчете задолженности, составленной кредитором.

Так, по результатам зачета была погашена задолженность по процентам в сумме 1.757. 755,99 руб. по договору от 17.03.2008, а также по процентам в размере 1.860.010,55руб. по договору от 01.04.2008 г.

Ссылка заявителя на отсутствие задолженности по уведомлениям кредитора о частичном погашении обязательств на общую сумму 96 800 940,34 руб. от 05.05.2010 исх. N 2720 и от 05.05.2010 исх. N 2721, не может быть принята во внимание судом, поскольку в материалы дела представлены копии данных документов, не соответствующие требованиям ч. 8 ст. 75 АПК РФ.

При этом, суд учитывает, что в уведомлении кредитора от 05.05.2010 N 2720 указана задолженность ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" перед Банком по состоянию на 09.02.2010, а в уведомлении от 05.05.2010 N 2721 приведена задолженность ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" перед Банком по состоянию на 27.03.2010, которая по договору от 17.03.2008 по основному долгу составляла 26 502 576,09 руб., по процентам - 5 445 704,81, по договору от 01.04.2008 задолженность по основному долгу составляла 29 947 968,76 руб., по процентам - 8 979 881,5 руб. В связи с этим суммирование должником сумм погашения, указанных в двух уведомлениях является необоснованным. Кроме того, приведенная сумма задолженности по состоянию на 27.03.2010 соотносится с расчетом, представленным кредитором в материалы дела.

Ссылка заявителя Должник на платежные поручения N 114 от 12.11.2008, N 173 от 27.11.2008, N 909 от 21.04.2008, N 789 от 28.05.2009, N 790 от 28.05.2009, N 1033 от 13.07.2009, N 1034 от 13.07.2009, N 1140 от 04.08.2009, N 1141 от 04.08.2009 на общую сумму 1 359 400,58 руб.. которые по мнению заявителя, подтверждают погашение задолженности, является несостоятельной, поскольку указанные платежные поручения в материалы дела не представлены. При этом в расчете кредитора значатся платежи должника, произведенные 28.05.2009, 13.07.2009,04.08.2009, 12.11.2008, 27.11.2008.

Кредитор ссылается на решение от 24.05.2012 Красногорского городского суда Московской области по делу N 2-3/12 по иску КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО") к ООО "МРИА", Толокнову И.В., которым в пользу КБ "Европейский трастовый банк" с ООО "МРИА" взыскана задолженность по договору купли-продажи закладных N КП-772 от 01.04.2008 и по договору купли-продажи закладных от 17.03.2008 в размере 88 796 065,88 руб., в том числе: основной долг - 55 570 544 руб.85 коп., проценты за коммерческий кредит в сумме 33 225 521 руб. 03 коп., а также плату за коммерческий кредит в размере 50 000 руб. При этом согласно данному решению взысканная задолженность определена по состоянию на 09.12.2011, и как ссылается заявитель, расчет задолженности по эту дату, представленный в материалы настоящего дела, соответствует расчету, признанному обоснованным указанным решением суда.

При этом расчет, представленный в дело о банкротстве, выполнен с учетом погашения задолженности, произведенной должником 09.12.2011 и 16.11.2011, сумма процентов за коммерческий кредит рассчитана в соответствии с п. 1 ст. 4 Закона о банкротстве на дату введения процедуры наблюдения, то есть на 17.02.2012. Однако, Должником и временным управляющим в суд первой инстанции не представлен контррасчет задолженности либо документы, опровергающие расчет кредитора. Доказательств, соответствующих требованиям ст. 67, 68 АПК РФ, подтверждающих погашение спорной задолженности, в материалы дела не представлено.

Учитывая изложенное, а также договоры от 17.03.2008 и от 01.04.2008, дополнительные соглашения к ним от 24.04.2009, акты приема-передачи закладных, расчет задолженности, суд первой инстанции правомерно и обоснованно пришел к выводу об обоснованности требований Коммерческого банка "Европейский трастовый банк" (ЗАО) о включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 91 676 375 руб., из них: 55 410 544 руб. 85 коп. - основной долг, 36 265 830 руб. 53 коп. - проценты за коммерческий кредит.

В судебном заседании суда первой инстанции должник заявил ходатайство о снижении суммы процентов за коммерческий кредит на основании ст. 333 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 333 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 13 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 8 октября 1998 г., к коммерческому кредиту в соответствии со статьей 823 ГК РФ относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты) являются платой за пользование денежными средствами.

Из материалов дела следует, что условиями договоров от 17.03.2008 и от 01.04.2008, дополнительных соглашений к ним от 24.04.2009 определена плата за коммерческий кредит (п. 3.1).

Положения статьи 333 ГК РФ позволяют суду снизить размер взыскиваемой неустойки как размера ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства.

Поскольку плата за коммерческий кредит не является мерой ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства, оснований для применения статьи 333 ГК РФ не имеется.

Довод заявителя о том, что после погашения из основного долга в сумме 64.638.726, 46 руб. суммы в размере 16.026.726., 46 руб. сумма основного долга по договорам уменьшилась и составляет 48.612.874, 43 руб., является несостоятельной, поскольку, основной долг в нем указан на даты заключения договоров от 17.03.2008 г. и от 01.04.2008 г., а не на дату заключения дополнительных соглашений от 24.04.2009 г., при этом на 24.04.2009 г. задолженность сторонами в дополнительных соглашениях установлена с учетом погашений в том числе зачетов, на которые ссылается должник.

Также сторонами на дату заключения дополнительных соглашений сумма 5.497.982,87 руб., включенная должником в сумму уменьшения основного лолга-16.025.726,46 руб., зачтена не в погашение основного долга, а в погашение процентов за коммерческий кредит по договорам от 01.04.2008 г, 17.03.2008 г., 29.04.2008 г. Факт двустороннего зачета указанной суммы подтверждается дополнительными соглашениями о 24.04.2009 г. ко всем указанным договорам, актами, расчетами к договорам, оборотам заявления о зачете по договору от 01.04.2009 г., в связи с чем сумма 5.497.982, 87 руб. основной долг не уменьшает

На основании изложенного, апелляционная коллегия находит доводы, изложенные в апелляционной жалобе несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку обстоятельства, на которые ссылается заявитель в обосновании доводов апелляционной жалобы, являются необоснованными.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обосновании своих требований или возражений.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное определение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 09.08.2012 г. по делу N А40-11462/12-44-29б оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Межрегиональное ипотечное агентство" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

И.А. Титова

Судьи

Б.П. Гармаев М.Ф. Сабирова