Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2012 г. N 10АП-8448/12

г. Москва

19 ноября 2012 г.

Дело N А41-32509/11

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 ноября 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Быкова В.П., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Чугуевой Н.Н.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Усадьба Татищева": Коцыняк Н.М. по доверенности от 14.06.12; Тарасова Е.В. по доверенности от 14.06.12;

от общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Артекс": Полторацков А.Г. по доверенности от 24.12.11;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Ирис" Федяев М.А.: Пономарев В.В. по доверенности от 19.09.12,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Усадьба Татищева" на определение Арбитражного суда Московской области от 05 сентября 2012 года по делу N А41-32509/11, принятое судьей Куракиным Ю.М., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Усадьба Татищева" о включении требований в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Ирис",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Усадьба Татищева" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Ирис" неустойки за просрочку исполнения обязательств по реализации инвестиционного проекта в размере 12 787 505 рублей 62 копейки.

До вынесения судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу спора, заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявленные требования, просил включить в реестр требований кредиторов ООО "Ирис" требования в размере 12 787 505 рублей 62 копейки неустойки за просрочку исполнения обязательств по реализации инвестиционного проекта, 107 308 217 рублей как оценку неденежного требования имущественного характера в целях определения количества голосов на общем собрании кредиторов (л.д. 77-78).

Определением Арбитражного суда Московской области от 05 сентября 2012 года требование ООО "Усадьба Татищева" к ООО "Ирис" в размере 12 787 505 рублей 62 копейки неустойки и 107 308 217 рублей оценки неденежного требования имущественного характера признано обоснованным, требования в размере 12 787 505 рублей 62 копейки включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника, требования в размере 107 308 217 рублей, представляющие собой оценку неденежного требования имущественного характера, признаны подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения всех требований кредиторов, заявленных в срок (л.д. 89-90).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "Усадьба Татищева" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, указывая, что требование в размере 107 308 217 рублей было предъявлено с целью определения количества голосов на собрании кредиторов, а не с целью их удовлетворения как денежных требований (л.д. 93-95).

В судебном заседании апелляционного суда представители ООО "Усадьба Татищева" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили определении суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить.

Представители ООО "Торговый дом Артекс" и конкурсного управляющего ООО "Ирис" возражали против доводов заявителя апелляционной жалобы, просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд полагает, что определение суда первой инстанции подлежит отмене в части признания обоснованными требований в размере 107 308 217 рублей.

Как следует из материалов дела, 10.12.09 между ООО "Ирис" (Заказчик-Инвестор) и ООО "Усадьба Татищева" (Соинвестор) был заключен договор инвестирования N 3/ИКС, согласно которому Соинвестор обязался осуществить финансирование Инвестиционного проекта в соответствии с техническим заданием, а именно - строительства здания производственно-торгового корпуса многофункционального производственно-торгового комплекса общей площадью 18 026 кв.м. с коммуникациями и инженерными сооружениями, расположенного на земельном участке по адресу: Московская обл., Мытищинский район, с/п Федоскинское, южнее деревни Еремино, а Заказчик-Инвестор обязался реализовать Инвестиционный проект и после завершения строительства передать в собственность Соинвестора часть здания ориентировочной площадью 5 928 кв.м. и часть земельного участка, выделенного под размещение здания, (непосредственно под зданием и прилегающая к нему территория общей площадью 7 000 кв.м.) (л.д. 8-14).

Цена договора установлена пунктом 4.1. договора от 10.12.09, исходя из общей площади объекта 5 928 кв.м. и стоимости одного квадратного метра в размере 26 147 рублей 11 копеек и составляет 155 000 068 рублей 10 копеек.

Пунктом 4.2. договора инвестирования установлено, что финансирование Инвестиционного проекта по настоящему договору производится путем перечисления Соинвестором денежных средств на расчетный счет Заказчика-инвестора согласно Графику инвестирования и реализации проекта (приложение N 3) (л.д. 34-37).

Во исполнение принятых на себя обязательств ООО "Усадьба Татищева" в период с 15.12.09 по 24.12.10 перечислило на расчетный счет ООО "Ирис" 107 308 217 рублей, что подтверждается оригиналами платежных поручений за названный период, представленных апелляционному суду.

В соответствии с пунктами 2.4., 2.5., 6.1. и 6.2. договора инвестирования (в редакции дополнительного соглашения N 4 от 27.12.10) срок реализации проекта определяется сторонами в графике инвестирования и реализации проекта (приложение N 3), при этом ООО "Ирис" обязалось завершить строительство в срок до 31.03.11 и в срок до 30.04.11 сдать объект в эксплуатацию (л.д. 41-45).

Пунктом 6.1.4 договора инвестирования установлена обязанность ООО "Ирис" передать часть здания ООО "Усадьба Татищева" в течение 10 рабочих дней с даты ввода здания в эксплуатацию, а земельный участок в течение 18 дней с даты регистрации права собственности должника на него.

Приемка этапов реализации проекта осуществляется Соинвестором путем подписания актов приемки-передачи этапа с указанием выявленных несоответствий, недостатков и дефектов выполненных работ (п. 5.1.2 договора).

ООО "Ирис" в согласованный сторонами срок инвестиционный проект не реализовало, в настоящее время строительство не завершено.

В силу пункта 7.3. договора инвестирования N 3/ИКС от 10.12.09 при невыполнении Заказчиком-инвестором своих обязательств по договору, он уплачивает Соинвестору штрафные санкции в размере 0,05% за каждый календарный день задержки, но не более 10% от цены договора.

Руководствуясь названным пунктом, ООО "Усадьба Татищева" начислило ООО "Ирис" неустойку за просрочку исполнения обязательства за период с 16.05.11 по 24.04.12 в размере 12 787 505 рублей 62 копейки.

28.05.12 ООО "Усадьба Татищева" направило в адрес ООО "Ирис" претензию, в которой указало на нарушение принятых на себя обязательств, потребовав возвратить 107 308 217 рублей полученного финансирования и уплатить 12 787 505 рублей 62 копейки неустойки (л.д. 46-47).

Указанная претензия была оставлена без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда Московской области от 14 июня 2012 года по делу N А41-32509/11 ООО "Ирис" было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим назначен Федяев М.А.

Неисполнение ООО "Ирис" принятых на себя обязательств послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Признавая требования ООО "Усадьба Татищева" обоснованными, суд первой инстанции исходил из того, что заявителем представлены достаточные доказательства в подтверждение наличие задолженности, указав при этом на пропуск срока предъявления требования о возврате суммы финансирования.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции в части признания обоснованными и подлежащими удовлетворению требований кредитора в размере 107 308 217 рублей.

В соответствии с пунктом 2 статьи 225 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве установлено, что для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

ООО "Ирис" было признано банкротом решением Арбитражного суда Московской области от 14 июня 2012 года по делу N А41-32509/11.

Сообщение об этом было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 118 от 30.06.12 (л.д. 51).

С первоначальным требованием о взыскании неустойки ООО "Усадьба Татищева" обратилось в арбитражный суд 24.07.12, то есть в пределах установленного законом срока.

В обоснование заявленных требований ООО "Усадьба Татищева" были представлены договор инвестирования N 3/ИКС от 10.12.09 с приложениями и платежные поручения за период с 15.12.09 по 24.12.10, подтверждающие перечисление на счет должника 107 308 217 рублей.

В соответствии с пунктами 2.4., 2.5., 6.1. и 6.2. договора инвестирования (в редакции дополнительного соглашения N 4 от 27.12.10) срок реализации проекта определяется сторонами в графике инвестирования и реализации проекта (приложение N 3), при этом ООО "Ирис" обязалось завершить строительство в срок до 31.03.11 и в срок до 30.04.11 сдать объект в эксплуатацию (л.д. 41-45).

Пунктом 6.1.4 договора инвестирования установлена обязанность ООО "Ирис" передать часть здания ООО "Усадьба Татищева" в течение 10 рабочих дней с даты ввода здания в эксплуатацию, а земельный участок в течение 18 дней с даты регистрации права собственности должника на него.

Факт неисполнения ООО "Ирис" своих обязательств по договору от 10.12.09 подтвержден материалами дела, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 12 декабря 2011 года по делу N А40-81033/11-53-695 и должником не оспаривается.

В силу пункта 7.3. договора инвестирования N 3/ИКС от 10.12.09 при невыполнении Заказчиком-инвестором своих обязательств по договору, он уплачивает Соинвестору штрафные санкции в размере 0,05% за каждый календарный день задержки, но не более 10% от цены договора.

Руководствуясь названным пунктом, ООО "Усадьба Татищева" начислило ООО "Ирис" неустойку за просрочку исполнения обязательства за период с 16.05.11 по 24.04.12 в размере 12 787 505 рублей 62 копейки.

Поскольку факт неисполнения должником своих обязательств подтвержден материалами дела, размер взыскиваемой неустойки соответствует условиям соглашения сторон, суд первой инстанции правомерно признал требования ООО "Усадьба Татищева" в части 12 787 505 рублей 62 копеек обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Ирис".

Также ООО "Усадьба Татищева" было заявлено о включении в реестр требований кредиторов ООО "Ирис" 107 308 217 рублей как оценку неденежного требования имущественного характера в целях определения количества голосов на общем собрании кредиторов.

Названное требование представляет собой сумму финансирования, осуществленного ООО "Усадьба Татищева" в пользу ООО "Ирис" во исполнение своих обязательств по договору инвестирования N 3/ИКС от 10.12.09.

Апелляционный суд полагает, что названное требование является необоснованным.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.12 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", с даты принятия судом решения о признании должника банкротом все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 Закона, и требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

В связи с этим в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также возникшие до возбуждения этого дела требования кредиторов по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве. При этом для целей определения количества голосов на собрании кредиторов и размера удовлетворения такого требования оно подлежит при его рассмотрении денежной оценке, сумма которой указывается в реестре.

Заявленное ООО "Усадьба Татищева" требование в размере 107 308 217 рублей обусловлено неисполнением ООО "Ирис" обязанности по передаче в собственность кредитора результата инвестиционной деятельности в соответствии с условиями договора инвестирования N 3/ИКС от 10.12.09.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06 апреля 2012 года было возбуждено производство по делу N А40-51254/12-40-474 по иску ООО "Усадьба Татищева" к ООО "Ирис" об обязании передать объекты незавершенного строительства с регистрацией перехода права собственности, стоимостью 107 308 217 рублей (л.д. 84-85).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18 сентября 2012 года производство по делу N А40-51254/12-40-474 было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу А41-18201/11 по иску ООО "Усадьба Татищева"к ООО "Ирис" о признании права собственности на объекты незавершенного строительства.

25 октября 2012 года Десятым арбитражным апелляционным судом было вынесено постановление по делу N А41-18201/11, из которого следует, что поскольку объект недвижимости, подлежащий передаче ООО "Усадьба Татищева" еще не создан и право собственности на земельный участок под объектом за ООО "Ирис" не зарегистрировано, кредитор не вправе потребовать передачи указанной вещи в свою собственность.

Учитывая, что у ООО "Усадьба Татищева" не возникло право требования к ООО "Ирис" о передаче ему объектов недвижимости стоимостью 107 308 217 рублей, созданных в результате исполнения договора инвестирования N 3/ИКС от 10.12.09, апелляционный суд приходит к выводу о неправомерности требования ООО "Усадьба Татищева" в размере 107 308 217 рублей, представляющего собой оценку неденежного требования имущественного характера в целях определения количества голосов на общем собрании кредиторов.

Кроме того, как следует из пункта 34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.12 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", денежной оценке, которая указывается в реестре, подлежит требование по неденежным обязательствам (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), которое предъявлено в деле о банкротстве. В данном случае требования по недежным обязательствам были предъявлены ООО "Усадьба Татищева" вне рамок дела о банкротстве ( дела N А41-18201/11, N А40-51254/12-40-474), в связи с чем оснований для отельного заявления в рамках дела о банкротстве, а в частности в порядке предъявления требований кредитора к должнику, требований о включении в реестр требований кредиторов 107 308 217 рублей как оценку неденежного требования имущественного характера в целях определения количества голосов на общем собрании кредиторов, не имелось.

При изложенных обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований для признания требований ООО "Усадьба Татищева" в размере 107 308 217 рублей обоснованными.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 05 сентября 2012 года по делу N А41-32509/11 отменить в части удовлетворения за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения всех требований кредиторов, заявленных в срок, требований в размере 107 308 217 рублей, представляющих собой оценку неденежного требования имущественного характера.

Во включении требования в размере 107 308 217 рублей как оценку неденежного требования имущественного характера в целях определения количества голосов на общем собрании кредиторов, в реестр требований кредиторов ООО "Ирис" отказать.

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Быков В.П. Мизяк