Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2011 г. N 07АП-10674/10

г. Томск

7 ноября 2011 г.

Дело N N А67-6184/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 ноября 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Емашовой Л.Н.,

судей: Логачева К.Д., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рогожкиным В.Ю.,

при участии:

от уполномоченного органа: Федоренко М.А. по доверенности от 28.12.2010,

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от ОАО "Банк Москвы": Величко Т.Е. по доверенности от 28.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Банк Москвы"

на определение Арбитражного суда Томской области от 18.08.2011 (судья Цыбульский Ю.В.) по делу N А67-6184/2009 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственной "Завод продуктов быстрого приготовления" (ОГРН 1027000890234, ИНН 7017030655, адрес (место нахождение) в Российской Федерации: 634021, Томская область, г. Томск, пр-т Фрунзе, д. 111, оф. 414)

по заявлению конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственной "Завод продуктов быстрого приготовления" Бортникова С.Л. о разрешении возникших с залоговым кредитором ООО "СТС-Сервис" разногласий относительно Порядка, условий реализации предмета залога и установлении начальной продажной цены предмета залога,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Томской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Завод продуктов быстрого приготовления" (далее - ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", ООО "ЗПБП").

Определением Арбитражного суда Томской области от 04.09.2009 требование ФНС России о признании должника - ООО "ЗПБП" несостоятельным (банкротом) признано судом обоснованным, в отношении него введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Бортников С.Л.

Решением Арбитражного суда Томской области от 27.02.2010 ООО "ЗПБП" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Бортников С.Л.

Конкурсный управляющий ООО "ЗПБП" Бортников С.Л. 24.01.2011 обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением о разрешении возникших с залоговым кредитором ООО "СТС - Сервис" разногласий относительно Порядка, условий реализации предмета залога и установлении начальной продажной цены предмета залога.

До разрешения спора по существу конкурсный управляющий уточнил заявленные требования, просил суд разрешить разногласия, установить начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 4 573 875 руб. в соответствии с отчетом независимого оценщика; утвердить пункт 1.7 Порядка, условий и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС - Сервис" в следующей редакции: "начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (п.4 ст.138 Закона) на основании отчета независимого оценщика, привлеченного конкурсным управляющим и действующего на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника". Утвердить пункт 6.11 Порядка, условий и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС - Сервис" в следующей редакции: "сумма налога на добавленную стоимость, выделенная с цены продажи имущества должника, заложенного в пользу ООО "СТС - Сервис", реализуемого на торгах согласно настоящему Порядку, уплачивается должником в Федеральный бюджет в порядке и сроки, установленные Налоговым кодексом РФ. После уплаты НДС, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основанная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов, оставшиеся денежные средства распределяются в соответствии со статьей 138 Закона о банкротстве".

Определением Арбитражного суда Томской области от 18.08.2011 по делу N А67-6184/2009 установлена начальная продажная цена предмета залога в размере 4 573 875 руб. Утвержден пункт 1.7 Порядка, условий и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС -Сервис", в следующей редакции: "Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством РФ о залоге (п. 4 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") на основании отчета независимого оценщика, привлеченного конкурсным управляющим и действующего на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника". Утвержден пункт 6.11 Порядка, условий и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС - Сервис", в следующей редакции: "Сумма налога на добавленную стоимость, выделенная с цены продажи имущества должника, заложенного в пользу ООО "СТС-Сервис", реализуемого на торгах согласно настоящему Порядку, уплачивается должником в федеральный бюджет в порядке и сроки, установленные Налоговым кодексом Российской Федерации. После уплаты НДС из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80% направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов, оставшиеся денежные средства распределяются в соответствии со ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с принятым по делу определением, конкурсный кредитор - ОАО "Банк Москвы" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Томской области от 18.08.2011 отменить, ссылаясь на нарушение норм материального права, и разрешить возникшие разногласия между конкурсным управляющим Бортниковым Л.С. и залоговым кредитором ООО "СТС-Сервис" по Порядку, условиям и срокам продажи имущества должника, определить: "Восемьдесят процентов от средств, вырученных от продажи предмета залога, перечисляется залоговому кредитору ООО "СТС-Сервис" в соответствии со ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве). Суммы НДС с цены продажи имущества должника, заложенного в пользу ОАО "Банк Москвы", реализуемого на торгах согласно настоящему положению, конкурсный управляющий уплачивает в общем порядке в соответствии со статьей 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" за счет конкурсный массы, оставшейся после удовлетворения требований, указанных в пункте 2 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Полагает, что НДС должен быть исчислен должником по итогам соответствующего налогового периода и уплачен в сроки, установленные пунктом 1 статьи 174 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетом соблюдения очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве. Требование об уплате НДС при реализации имущества, составляющего конкурсную массу должника, является текущим требованием об уплате обязательных платежей, возникших после открытия конкурсного производства. Суд нарушил право залогового кредитора на получение удовлетворения обеспеченного залогом требования в пропорции, установленной статьей 138 Закона о банкротстве и определяемой исходя из всей суммы средств, вырученной от продажи предмета залога.

В отзыве на апелляционную жалобу уполномоченный орган считает, что определение суда от 18.08.2011 вынесено в соответствии с требованиями действующего законодательства и основания для его отмены отсутствуют. Отмечает, что обстоятельства дела, изложенные в постановлении Президиума ВАС РФ от 21.06.2011 N 439/11 не схожи с обстоятельствами настоящего дела.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании части 5 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционную жалобу и отзыв на нее, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исходя из доводов апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из заявления, между конкурсным управляющим Бортниковым С.Л. и конкурсным кредитором - ООО "СТС-Сервис" возникли разногласия относительно определения начальной продажной цены заложенного имущества и положений п. 1.7 и п. 6.11 Порядка, условия и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС-Сервис".

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего в части определения начальной продажной цены заложенного имущества и редакции п.1.7 Порядка продажи арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что установление начальной цены продажи заложенного имущества в соответствии с отчетом N 104/20-07-2010 "Об оценке рыночной стоимости имущества не будет нарушать права и интересы других кредиторов в деле о банкротстве должника, и не противоречит общим правовым принципам Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", соответствует позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отраженной в п. 11 Постановления Пленума от 23.07.2009 N 58, согласно которой реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, сведения, касающиеся недостоверности отчета N104/20-07-2010, иной рыночной стоимости заложенного имущества в материалы дела не представлены.

В данной части определение суда не обжалуется и судом апелляционной инстанции не проверяется.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего в части утверждения пункта 6.11 Порядка продажи, пришел к выводу о том, что в данном случае должник ООО "ЗПБП" осуществляет реализацию принадлежащего ему имущества, выручка от реализации имущества, в том числе НДС, поступает на счет должника, у должника возникает объект налогообложения и обязанность по уплате налога в бюджет.

Между тем судом первой инстанции при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта не учтено следующее.

Статьей 138 Закона о банкротстве вопрос о том, как необходимо поступать с НДС, который получен продавцом при реализации предмета залога или при передаче залоговому кредитору имущества должника путем оставления кредитором за собой предмета залога, не урегулирован.

В связи с отсутствием надлежащего правового регулирования по вопросам порядка исчисления, удержания и уплаты НДС при реализации залогового имущества в процедурах банкротства Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в Постановлении Президиума от 21.06.2011 N 439/11 (опубликован на сайте ВАС РФ 17.08.2011) сформулированы правовые подходы и принципы разрешения вопросов, связанных с уплатой НДС при реализации предмета залога, составляющего конкурсную массу должника.

При продаже в ходе конкурсного производства имущества организаций, являющихся плательщиками НДС, арбитражные управляющие или привлекаемые ими для проведения торгов специализированные организации не могут быть признаны в качестве лиц, обязанных выделить из вырученных от продажи средств сумму НДС и перечислить ее в бюджет, поскольку данное исполнение влечет преимущественное удовлетворение требования об уплате налога в нарушение очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве.

Исходя из положений статьи 163, пункта 4 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации НДС в отношении операций по реализации имущества, составляющего конкурсную массу, исчисляется должником как налогоплательщиком по итогам налогового периода и уплачивается в сроки, установленные пунктом 1 статьей 174 Налогового кодекса Российской Федерации. Требование об уплате НДС согласно абзаца 5 пункта 2 статьи 134 Закона о банкротстве относится к четвертой очереди текущих требований.

Выделение НДС и исполнение обязанности по его уплате арбитражным управляющим или организацией, проводящей торги, при продаже заложенного имущества влечет нарушение прав залогового кредитора на получение удовлетворения обеспеченного залогом требования в пропорции, установленной пунктом 2 и пунктом 3 статьи 138 Закона о банкротстве и определяемой исходя из всей суммы средств, вырученной от продажи предмета залога.

В соответствии с пунктом 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве при продаже заложенного имущества требования конкурсного кредитора по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, подлежат удовлетворению за счет средств, вырученных от продажи заложенного имущества. В силу пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80% направляются на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Таким образом, исходя из изложенного, следует что конкурсный управляющий не является тем налоговым агентом, который поименован в статье 161 Налогового кодекса Российской Федерации, следовательно, обязанность по выделению из вырученных от продажи средств суммы НДС и перечислению ее бюджет в круг полномочий конкурсного управляющего не входит. Из вышеизложенного также следует вывод о том, что право залогового кредитора на получение удовлетворения обеспеченных залогом требований в размере соответствующих процентов (75% или 80%) от средств, вырученных от продажи предмета залога, умалению в какой-либо форме не подлежит.

Как следует из материалов дела и отчета (отчет N 104/20-07-2010 "Об оценке рыночной стоимости имущества, расположенного по адресу: г. Томск, ул. В. Высоцкого, 31") независимого оценщика, рыночная стоимость имущества должника, находящегося в залоге ООО "СТС-Сервис", составляет 4 573 875 руб. Данная цена определена без какой-либо оговорки относительно НДС.

С учетом сформулированных Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в Постановлении Президиума от 21.06.2011 N 439/11 подходов конкурсный управляющий не должен выделять из установленной судом начальной продажной цены суммы НДС ни с целью дальнейшего удержания из вырученных от продажи денежных средств, ни с целью обязания кредитора перечислить соответствующую сумму НДС должнику в случае оставления кредитором предмета залога за собой.

Поскольку из начальной продажной цены сумма НДС не подлежит выделению изначально, то утверждение пункта 6.11 Порядка продажи в редакции, предложенной конкурсным управляющим, нарушает право Банка как залогового кредитора на получение удовлетворения обеспеченных залогом требований в размере восьмидесяти процентов от средств, вырученных от продажи предмета залога.

Поскольку настоящий спор разрешен при неправильном применении норм материального права, обжалуемое определение подлежит отмене на основании пункта 4 части 1статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 4 части 1 статьи 270, 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Томской области от 18.08.2011 по делу N А67-6184/2009 в части утверждения пункта 6.11 Порядка, условий и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС-Сервис" отменить и разрешить вопрос по существу.

Утвердить пункт 6.11 Порядка, условий и сроков продажи имущества ООО "Завод продуктов быстрого приготовления", находящегося в залоге ООО "СТС-Сервис" в следующей редакции: "Восемьдесят процентов от средств, вырученных от продажи предмета залога, перечисляется залоговому кредитору ООО "СТС-Сервис" в соответствии со ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве). Суммы НДС с цены продажи имущества должника, заложенного в пользу ОАО "Банк Москвы", реализуемого на торгах согласно настоящему положению, конкурсный управляющий уплачивает в общем порядке в соответствии со статьей 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" за счет конкурсный массы, оставшейся после удовлетворения требований, указанных в пункте 2 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В остальной части определение отставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.Н. Емашова

Судьи

К.Д. Логачев Н.А. Усенко