Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2013 г. N 15АП-425/13

город Ростов-на-Дону

08 мая 2013 г.

дело N А53-14973/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 30 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 мая 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Винокур И.Г.

судей Д.В. Николаева, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Е.Р. Люлькиной

при участии:

от ООО "Южная автомобильная группа": Щеголихина О.В., представитель по доверенности от 27.10.2012.

от внешнего управляющего Евсеева А.С.: Ковалева Н.Н., представитель по доверенности от 11.04.2013.

от IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft: Лямцева В.С., представитель по доверенности.

от уполномоченного органа: Ревенко Е.Д., представитель по доверенности от 14.01.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Южная автомобильная группа" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 24.12.2012 по делу N А53-14973/2012 о включении требования в реестр требований кредиторов должника по заявлению IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО с иностранными инвестициями "Таганрогский автомобильный завод" принятое в составе судьи Хворых Л.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью с иностранными инвестициями "Таганрогский автомобильный завод" (далее - должник) IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft (далее - кредитор) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 122 494 417,45 руб.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 24.12.2012 по делу N А53-14973/2012 в удовлетворении ходатайства конкурсного кредитора ООО "ЮАГ" об истребовании отгрузочных документов и паспорта сделки, отказано. Включены требования IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft в размере 122 494 417,45 руб. задолженности в третью очередь реестра требований кредиторов должника - ООО "ТагАЗ".

Не согласившись с определением суда от 24.12.2012 по делу N А53-14973/2012 кредитор ООО "Южная автомобильная группа" (далее - ООО "ЮАГ") обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и отказать в удовлетворении требований заявителя.

Мотивируя апелляционную жалобу ООО "ЮАГ" указало об отсутствии в материалах дела доказательств, подтверждающих обоснованность требований заявителя. Согласно условиям заключенного контракта между кредитором и должником, в подтверждение исполнения обязательств продавца перед покупателем и фактической передачи товара должны были быть представлены: инвойсы, упаковочные листы, копии договоров на перевозку и железнодорожные накладные, которые в материалы дела не представлены. Принятые судом в качестве доказательства поставки товара ГТД, не являются передаточными документами, а являются документами таможенного контроля товара, перемещаемого через границу. Таким образом, кредитором не представлено первичных документов по сделке, в связи с чем отсутствуют доказательства возникновения обязательств должника перед кредитором.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Ростовской области от 24.12.2012 по делу N А53-14973/2012 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 АПК РФ.

В судебном заседании поступило устное ходатайство представителя ООО "Южная автомобильная группа" об отложении судебного разбирательства, в связи с вероятностью отказа от жалобы.

Представитель уполномоченного органа оставил рассмотрение ходатайства на усмотрение суда.

Представители внешнего управляющего Евсеева А.С. и кредитора IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft возражали против удовлетворения ходатайства.

Суд, посовещавшись на месте, протокольно определил отказать в удовлетворении ходатайства.

Представитель ООО "Южная автомобильная группа" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft и внешнего управляющего Евсеева А.С. возражали против удовлетворения жалобы, просили определение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 09.06.2012 в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена кандидатура Шахкулова Эдуарда Артемовича.

Сведения о введении процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 113 от 23.06.2012.

В соответствии со статьей 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ (далее по тексту - Закон о банкротстве), в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Таким образом, отсутствие возражений лиц, указанных в части 2 статьи 71, Закона о банкротстве на включение заявленных требований кредиторов в реестр не освобождают арбитражный суд от проверки обоснованности этих требований.

В рамках процедуры наблюдения IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 122 494 417,45 рублей.

Заявление о включении в реестр требований кредиторов поступило в срок, предусмотренный статьей 71 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела, 05.10.2007 между компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft (Продавец) и ООО "ТагАЗ" (Покупатель) заключен контракт N TagAZ-051007 по условиям которого, Продавец продает, а Покупатель приобретает товар согласно Приложению N 1 к указанному контракту.

Общая стоимость контракта составляет 425 323 доллара США. Цена является твердой и не подлежит изменению.

Дополнительным соглашением от 12.09.2008 к контракту N TagAZ-051007 от 05.10.2007 внесены изменения в контракт, п.4 "Условия платежа" изложен в следующей редакции: "Платеж за Товар, поставляемый по настоящему контракту производится Покупателем в долларах США путем банковского перевода на счет Продавца в размере всей стоимости поставленного Товара в течении 3-х лет с момента получения Покупателем Товара", в п. 11 "Общие условия" продлен срок действия контракта до 31.12.2012.

Обязательства компании IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft по контракту N TagAZ-051007 от 05.10.2007 г. исполнены в полном объеме, товар поставлен на сумму 425 323 доллара США.

В свою очередь ООО "ТагАЗ" обязанность по оплате поставленного товара не исполнило.

Кроме того, 19.10.2007 между компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft (Продавец) и ООО "ТагАЗ" (Покупатель) заключен контракт N TagAZ-191007, по условиям которого, Продавец продает, а Покупатель приобретает товар согласно приложению N 1.

Общая стоимость контракта составляет 582 360,84 долларов США.

Дополнительным соглашением N 1 от 07.11.2007 к указанному контракту сторонами внесены изменения в п.1. контракта "предмет контракта", стороны пришли к соглашению изложить его в следующей редакции: "Продавец продает, а покупатель покупает на условиях СРТ Таганрог (адрес доставки улица Инструментальная, 2 (согласно ИНКОТЕРМС2000) товар, согласно Приложению N 2 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007, которое является его неотъемлемой частью на сумму 87 836,65 долларов США".

Этим же соглашением стороны внесли изменения в п. 2. Контракта установив общую стоимость контракта в размере 670 197,49 долларов США, а также внесли изменения в п. 11 Контракта, установив срок действия контракта до 31.12.2008.

Дополнительным соглашением N 2 от 01.02.2008 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 стороны пришли к соглашению внести изменения в п.1. контракта "Предмет контракта", изложив его в следующей редакции: "Продавец продает, а Покупатель покупает на условиях СРТ Таганрог) адрес доставки улица Инструментальная,2) (согласно ИНКОТЕРМС 2000) товар, согласно приложениям к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007, которые являются его неотъемлемой частью, на сумму указанную в Приложениях в долларах США".

Дополнительным соглашением N 3 от 14.04.2008 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 стороны внесли изменения в п.2. контракта - "Общая сумма контракта", указав общую стоимость контракта в размере 1 000 000 долларов США, а также внесли изменения в п.11 Контракта, установив срок действия контракта до 31.12.2009.

Дополнительным соглашением N 4 от 26.08.2008 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 стороны внесли изменения в п.2. контракта - "Общая сумма контракта" увеличив общую стоимость контракта до 3 000 000 долларов США.

Дополнительным соглашением N 5 от 31.12.2009 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 сторонами внесены изменения в п.11 Контракта, установлен срок действия контракта до 31.12.2011.

Дополнительным соглашением N 6 от 18.01.2010 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 сторонами внесены изменения в п.11 Контракта, установлен срок действия контракта до 31.12.2012.

Всего по контракту N TagAZ-191007 компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft поставлен товар /оборудование технологическое/ на общую сумму 711 207,49 долларов США.

В свою очередь ООО "ТагАЗ" обязанность по оплате поставленного товара не исполнило.

Кроме того, 30.01.2008 между компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft (Продавец) и ООО "ТагАЗ" (Покупатель) заключен контракт N IKARIA-300108, по условиям которого Продавец продает, а Покупатель приобретает товар согласно Приложениям к указанному контракту.

Общая стоимость контракта составляет 1 500 000 долларов США. Цена является твердой и не подлежит изменению.

Дополнительным соглашением от 01.12.2008 к контракту N IKARIA-300108 от 01.12.2008 сторонами внесены изменения, п.4 "Условия платежа" изложены в следующей редакции: "Платеж за товар, поставляемый по настоящему контракту, производится Покупателем в Долларах США путем банковского перевода на счет Продавца в размере всей стоимости поставленного товара в течении 3-х лет с момента получения Покупателем товара", а также п.11 Контракта установлен срок действия контракта до 31.12.2012.

Всего по контракту N IKARIA-300108 от 20.01.2008 г. поставлен товар на общую сумму 357 188,71 долларов США.

В свою очередь ООО "ТагАЗ" обязанность по оплате поставленного товара не исполнило.

Кроме того, 30.04.2008 между компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft (Продавец) и ООО "ТагАЗ" (Покупатель) заключен контракт N IKARIA-300408, по условиям которого, Продавец продает, а Покупатель приобретает товар согласно Приложениям к указанному контракту.

Общая стоимость контракта составляет 3 000 000 долларов США. Цена является твердой и не подлежит изменению.

Дополнительным соглашением от 17.12.2008 к контракту N IKARIA-300408 от 30.04.2008 сторонами внесены изменения, п.4 "Условия платежа" изложены в следующей редакции: "Платеж за товар, поставляемый по настоящему контракту, производится Покупателем в Долларах США путем банковского перевода на счет Продавца в размере всей стоимости поставленного товара в течении 3-х лет с момента получения Покупателем товара", а также п.11 Контракта установлен срок действия контракта до 31.12.2012.

Всего по контракту N IKARIA-300408 от 30.04.2008 поставлен товар на общую сумму 2 136 992,91 долларов США.

ООО "ТагАЗ" обязанность по оплате поставленного товара не исполнило.

Таким образом, кредитор свои обязательства по вышеуказанным контрактам исполнил в полном объеме; задолженность ООО "ТагАЗ" по указанным выше контрактам перед компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft составила всего 3 630 712,11 долларов США, однако со стороны ООО "ТагАЗ" задолженность по указанным контрактам не погашена.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об обоснованном удовлетворении судом первой инстанции требований кредитора, исходя из следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, по условиям контракта N TagAZ-051007 от 05.10.2007 г., IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft продала, а ООО "ТагA3" приобрело на условиях СРТ Таганрог (адрес доставки: ул. Инструментальная, 2) (согласно ИНКОТЕРМС 2000) товар согласно приложению N1 к контракту, которое являются его неотъемлемой частью.

В приложении стороны согласовали поставку производственного контрольно-диагностического технологического оборудования сборочного цеха автозавода - "Камеры душевого теста" для автомобилей "Tager" и Road Partner", стоимостью с учетом фрахта 425 323 доллара США. В соответствии с согласованными сторонами условиями поставки, компания IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft выставила ООО "ТагАЗ" инвойс N IKARIA071004-6 от 05.10.2007 года.

Согласно п. 3.2. Контракта датой поставки является дата прибытия товара на склад временного хранения или таможенный склад покупателя в г. Таганроге и передачи товаросопроводительных документов покупателю.

Поставка осуществлялась смешанным видом транспорта: до российского морского порта федерального значения "Восточный" в бухте Врангеля залива Находка Японского моря товар сортировался на морском судне "Капитан Конев", что подтверждается коносаментом N KRPUVY155182 от 05.10.2007 года, а далее Товар перегружен на припортовую железнодорожную станцию Дальневосточной железной дороги "Находка Восточная", и железной дорогой Товар следовал до станции "Марцево" Северо-Кавказской железной дороги в г. Таганроге, что подтверждается Ж/д. накладной Х882020 от 26.10.2007 года.

Поступление продавцом "камеры душевого теста" в разобранном виде (механические устройства для метания, разбрызгивания или распыления жидкостей) на склад временного хранения ООО "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетом N 10319010/141107/15465 от 14.11.2007 о принятии товаров на хранение, заверенным Таганрогской таможней (п. 2 в перечне Товаров, принятых на хранение, содержащемся в указанном Отчете).

05.03.2008 ООО "ТагАЗ" открыт паспорт сделки N 08030013/1617/0000/2/0 в коммерческий Банк "Донинвест".

После получения от продавца товаросопроводительных документов, ООО "ТагАЗ" произвел таможенное оформление поступившего Товара и выпустил его в свободное обращение, что подтверждается ГТД и отметками таможенного органа "Выпуск разрешен".

В материалы дела представлена копия ГТД N 10313060/060308/0002206, которая подтверждает следующее:

- Отправителем Товара является компания "Феско лайнс Владивосток" поручению компании "IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft, что следует из графы 2ГТД "Отправитель/Экспортер".

- Получателем Товара является ООО "ТагАЗ" (что следует из графы 8 ГТД "Получатель".

- Поставка осуществлена условиях СРТ Таганрог как это предусмотрено представленным контрактом, что следует из графы 20 ГТД "Условия поставки".

- Поставка до границы осуществлялась морем на морском судне "Капитан Конев", подтверждается, представленной в материалы дела ГТД (графа 21 ГТД "Идентификация и страна регистрации активного транспортного средства на границе".

Всего по указанному контракту поступило Товара на общую сумму 425 323 доллара США, что следует из графы 22 ГТД "Валюта и общая сумма по счету".

Поставка осуществлялась в рамках заявленного контракта и приложения N 1 к нему, а при декларировании товаров эти документы, а также товаросопроводительные и иные документы покупателем представлены в таможенный орган для таможенного оформления, что следует из графы 44 "Дополнительная информация/предоставляемые документы".

Из графы 44 "Дополнительная информация/предоставляемые документы" ГТД N 10313060/060308/0002206 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" поставленного товара кроме контракта N TagAZ-051007 от 05.10.2007 г. и приложения N 1 к указанному контракту в таможенный орган предоставлен также инвойс N IKARIA071004-6 от 2007, коносамент N FSCOKRPUVY155182 и железнодорожная накладная N Х882020.

В материалы дела в подтверждение указанных обстоятельств представлены:

1. Приложение N 1 к контракту N TagAZ-051007 от 05.10.2007 г.

2. Инвойс N IKARIA071004-6 от 05.10.2007 года на сумму 425 323 доллара США.

3. Железнодорожная накладная N Х882020 от 26.10.2007.

4. Отчет N 10319010/141107/15465 от 14.11.2007 года о принятии товаров на хранение.

5. ГТД N 10313060/060308/0002206.

Для выпуска товара в свободное обращение должнику наряду с другими товаросопроводительными также передан оригинал коносамента N FSCOKRPUVY155182.

Наличие задолженности ООО "ТагАЗ" перед IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft по контракту N TagAZ-051007 от 05.10.2007 года в размере 425 323 доллара США подтверждается также ведомостью банковского контроля, составленному по паспорту сделки N08030013/1617/0000/2/0, открытому в ООО КБ "Донинвест", в частности разделом VII. ведомости "Сальдо расчетов".

Таким образом, факт поставки и неоплаты товара по контракту N TagAZ-051007 от 05.10.2007 на общую сумму 425 323 доллара США подтверждается материалами дела.

Согласно контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft реализовало, а ООО "ТагАЗ" купило на условиях СРТ Таганрог (адрес доставки: улица Инструментальная, 2) (согласно ИНКОТЕРМС 2000) товар согласно приложению N 1.

В приложении стороны согласовали поставку универсального производственного технологического оборудования для сборки автомобилей "Tager" и "Road Partner", стоимостью с учетом фрахта 582 360,84 доллара США.

В соответствии с согласованными сторонами условиями поставки, компания IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft выставила ООО "ТагАЗ" инвойс N TAGAZ191007 от 21.10.2007.

Поставка осуществлялась смешанным видом транспорта: до российского морского порта федерального ильного значения "Восточный" в бухте Врангеля залива Находка Японского моря товар сортировался на морском судне "FESCO MAKSIM", что подтверждается коносаментом AG0710204 от 21.10.2007 года. Далее Товар перегружен на готовую железнодорожную станцию Дальневосточной железной дороги "Находка Восточная", и железной дорогой Товар следовал до станции "Марцево" Северо-Кавказской железной дороги в г. Таганрог, что подтверждается железнодорожной накладной Х882031 31.10.2007 года.

Поступление оборудования на склад временного хранения ООО "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетом N 10319010/201107/15714 от 20.11.2007 года о принятии товаров на хранение, заверенным Таганрогской таможней.

28.01.2008 года ООО "ТагАЗ" открыт паспорт сделки N 08010013/1617/0000/2/0 в ООО Коммерческий Банк "Донинвест".

07.11.2007 стороны подписали дополнительное соглашение N 1 к контракту N TAGAZ-191007 от 19.10.2007 г., которым изменили предмет контракта и его стоимость, согласовав в Приложении N 2 к контракту номенклатуру Товара - линии формовки сидений для сборки автомобилей "Tager" и "Road Partner", стоимостью с учетом фрахта в размере 87 836,65 долларов США.

В соответствии с согласованными сторонами условиями поставки, компания IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft выставила ООО "ТагАЗ" инвойс N IKARIA-071101-1 от 07.11.2007 года.

Поставка осуществлялась смешанным видом транспорта: до российского морского порта федерального значения "Восточный" в бухте Врангеля залива Находка Японского моря товар транспортировался на морском судне "FESCO MAKSIM", что подтверждается коносаментом N FSCOKRPUVY 155784, а далее Товар перегружен на припортовую железнодорожную станцию Дальневосточной железной дороги "Находка Восточная", и железной дорогой Товар следовал до станции "Марцево" Северо-Кавказской железной дороги в городе Таганрог, что подтверждается железнодорожной накладной Х882054 от 24.11.2007 года.

Поступление оборудования на склад временного хранения ООО "ТагA3" в г. Таганроге подтверждается отчетом N 10319010/111207/16518 от 11.12.2007 года о принятии Товаров на хранение, заверенным Таганрогской таможней.

Дополнительным соглашением N 2 от 01.02.2008 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г. стороны внесли изменения в предмет контракта, указав, что поставка Товара осуществляется согласно приложениям к контракту, являющимся его неотъемлемой частью.

01.02.2008 стороны подписали Приложение N 3 к контракту, согласовав поставку бывшего в употреблении аппарата для электрической сварки сопротивлениям для производства автомобилей - робота "NACНI", бывших в употреблении блоков управления том "NACHI", а также листовой рамы на общую стоимость с учетом фрахта 41 010 долларов США.

Компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft выставлен ООО "ТагАЗ" инвойс N IKARIA-080129-01 от 29.01.2008 года.

Поставка осуществлялась смешанным видом транспорта: до российского морского порта "Восточный" в бухте Врангеля залива Находка Японского моря товар транспортировался на морском судне "Капитан Конев", а далее перегружен на припортовую железнодорожную станцию Дальневосточной железной дороги "Находка Восточная", и железной дорогой Товар следовал до станции "Марцево" Северо-Кавказской железной дороги в городе Таганрог, что подтверждается железнодорожной накладной Ц4S0677 от 01.03.2008 года.

Поступление товара на склад временного хранения ООО "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетом N 10319010/240308/13075 от 24.03.2008 года о принятии товара на хранение, заверенным Таганрогской таможней.

После получения от продавца товаросопроводительных документов, ООО "ТагАЗ" произвело таможенное оформление Товара и выпустил его в свободное обращение, что подтверждается ГТД и отметками таможенного органа "Выпуск разрешен".

В материалы дела представлены копии ГТД N 10319010/180308/0000610, N 10313060/270308/0003051, N 10319010/100608/0001433, которые подтверждают следующее:

- Отправителем Товара является компания "Феско лайнс Владивосток" по поручению компании "IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft, что следует из графы ГД "Отправитель/Экспортер".

- Получателем Товара является ООО "ТагАЗ", что следует из графы 8 ГТД Получатель".

- Поставка осуществлена на условиях СРТ Таганрог как это предусмотрено контрактом, представленным в материалы дела, что следует из графы 20 ГТД "Условия поставки".

- Поставка до границы осуществлялась морем на морском судне "Капитан Конев", морском судне "FESCO MAKSIM", что подтверждается, представленной в материалы дела графа 21 ГТД "Идентификация и страна регистрации активного транспортного средства на границе".

Всего по указанному контракту поступило Товара на общую сумму 711 207,49 долларов США, в том числе поставка Товара на сумму 582 360,84 доллара США подтверждается ГТД N 10319010/180308/0000610, на сумму 87 836,65 доллара США подтверждается ГТД N 10313060/270308/0003051, на сумму 41 010 долларов США подтверждается ГТД 3319010/100608/0001433, что следует из графы 22 ГТД "Валюта и общая сумма по счету".

- Поступивший Товар соответствует номенклатуре товаров, согласованной в приложениях к контракту, что следует из графы 31 ГТД "Грузовые места и описание товаров.

- Поставка осуществлялась в рамках указанного контракта и приложений N 1- 3 к нему, а при декларировании товаров эти документы, а также товаросопроводительные и иные документы были Должником представлены в таможенный орган для таможенного оформления, что следует из графы 44.

Из графы 44 "Дополнительная информация/предоставляемые документы" ГТД N 10319010/180308/0000610 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" поставленного товара кроме контракта N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г. и приложения N 1 к указанному контракту в таможенный орган предоставлен также инвойс N TAGAZ191007 от 21.10.2007 и железнодорожная накладная Х882031.

Из графы 44 ГТД N 10313060/270308/0003051 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" поставленного товара кроме контракта N TagAZ-191007 от 19.10.2007, дополнительного соглашения N 1 и приложения N 2 к указанному контракту, в таможенный орган предоставлен также инвойс N IKARIA-071101-1 от 07.11.2007, коносамент N FSCOKRPUVY155784 и железнодорожная накладная Х882054.

Из графы 44 ГТД N 10319010/100608/0001433 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" поставленного товара кроме контракта N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г., дополнительного соглашения N 2 и приложения N 3 к указанному контракту в таможенный орган предоставлен также инвойс N IKARIA-080129-01 от 29.01.2008 года и железнодорожная накладная N Ц4S0677.

В материалы дела в подтверждение указанных обстоятельств представлены:

1. Приложение N 1 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г., которым стороны согласовали поставку.

2. Инвойс N TAGAZ191007 от 21.10.2007 на сумму 582 360,84 доллара США.

3. Коносамент YJLTAG0710204 от 21.10.2007.

4. Железнодорожная накладная N Х882031 от 31.10.2007 года.

5. Отчет N 10319010/201107/15714 от 20.11.2007 о принятии товаров на хранение.

6. ГТД N 10319010/180308/0000610.

7. 7. Приложение N 2 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г.

8. Инвойс N IKARIA-071101-1 от 07.11.2007 года на сумму 87 836,65 доллара США.

9. Упаковочный лист к Инвойсу N IKARIA-071101-1 от 07.11.2007.

10. Коносамент N FSCOKRPUVY155784 от 08.11.2007 года.

11. Железнодорожная накладная N Х882054 от 24.11.2007 года.

12. Отчет N 10319010/111207/16518 от 11.12.2007 о принятии товаров на хранение.

13. ГТД N 10313060/270308/0003051.

14. Приложение N 3 к контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г., которым стороны согласовали поставку.

15. Инвойс N IKARIA-080129-01 от 29.01.2008 на сумму 41 010 доллара США.

16. Упаковочный лист к инвойсу N IKARIA-080129-01 от 29.01.2008 года.

17. Коносамент N YJLTAG0802201C от 02.02.2008 года.

18. Железнодорожная накладная Ц4S0677 от 01.03.2008 года.

19. Отчетом N 10319010/240308/13075 от 24.03.2008 года о принятии товаров на хранение.

20. ГТД N 10319010/100608/0001433.

Наличие задолженности ООО "ТагАЗ" перед компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft по контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 г. в размере 711 207,49 доллара США подтверждается также ведомостью банковского контроля, составленному по паспорту сделки N08010013/1617/0000/2/0, открытому в ООО Коммерческий Банк "Донинвест", в частности разделом VII. ведомости "Сальдо расчетов".

Таким образом, факт поставки и неоплаты товара по контракту N TagAZ-191007 от 19.10.2007 на общую сумму 711 207,49 доллара США подтверждается материалами дела.

Согласно контракту N IKARIA-300108 от 30.01.2008 IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft реализовало, а ООО "ТагАЗ" купило на условиях СРТ Таганрог (адрес поставки: ул. Инструментальная, 2) (согласно ИНКОТЕРМС 2000) товар согласно приложению N 1 к контракту, которое являются его неотъемлемой частью.

В приложении стороны согласовали поставку производственного технологического оборудования для сборочного цеха автозавода, номенклатура которого состоит из 178 наименований, стоимостью с учетом фрахта 357 188,71 доллара США.

В соответствии с согласованными сторонами условиями поставки, поставщик выставил ООО "ТагАЗ" инвойс N IKARIA080130-01 от 30.01.2008.

Поставка осуществлялась смешанным видом транспорта: до российского морского порта федерального значения "Восточный" в бухте Врангеля залива Находка Японского моря товар депортировался на морском судне "Капитан Конев", а далее Товар перегружен на портовую железнодорожную станцию Дальневосточной железной дороги "Находка Восточная", и железной дорогой товар следовал до станции "Марцево" Северо-Кавказской железной дороги в городе Таганрог, что подтверждается железнодорожной накладной Ц450677.

Поступление поставленного оборудования на склад временного хранения ООО "ТагАЗ" в Таганроге подтверждается отчетом N 10319010/240308/13075 от 24.03.2008 года о принятии товаров на хранение, заверенным Таганрогской таможней.

16.07.2008 ООО "ТагАЗ" открыт паспорт сделки N 08070014/1617/0000/2/0 в ООО Коммерческий Банк "Донинвест". После получения от продавца товаросопроводительных документов, ООО "ТагАЗ" произвел таможенное оформление поступившего Товара и выпустил его в свободное обращение что, подтверждается ГТД и отметками таможенного органа "Выпуск разрешен".

В материалы дела представлена копия ГТД 319010/220708/0001884, которая подтверждает следующее:

- Отправителем Товара является компания "Феско лайнс Владивосток" поручению компании "IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft, что следует из графы ГД "Отправитель/Экспортер".

- Получателем Товара является ООО "ТагАЗ", что следует из графы 8 ГТД.

- Поставка осуществлена на условиях СРТ Таганрог, как это предусмотрено контрактом, что следует из графы 20 ГТД "Условия поставки".

- Поставка до границы осуществлялась морем на морском судне "Капитан Конев".

- Всего по указанному контракту поступило Товара на общую сумму 357 188,71 доллара США, что следует из графы 22 ГТД "Валюта и общая сумма по счету".

- Поступивший Товар соответствует номенклатуре товаров, согласованной в приложении к контракту, что следует из графы 31 ГТД "Грузовые места и описание товаров.

Поставка осуществлялась в рамках указанного контракта и приложения N 1 к нему, а при декларировании товаров эти документы, а также товаросопроводительные и иные документы покупателем представлены в таможенный орган для таможенного оформления, что следует из графы 44 "Дополнительная информация/предоставляемые документы".

Из графы 44 ГТД N 10319010/220708/0001884 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" поставленного товара кроме контракта N IKARIA-300108 от 30.01.2008 г. и приложения N 1 к указанному контракту в таможенный орган предоставлен также инвойс N IKARIA080130-01 от 30.01.2008 и железнодорожная накладная N Ц450677.

В материалы дела в подтверждение указанных обстоятельств представлены:

1. Приложением N 1 к контракту N IKARIA-300108 от 30.01.2008 г.

2. Инвойс N IKARIA080130-01 от 30.01.2008 года на сумму 357 188,71 доллара США.

3. Упаковочный лист к инвойсу N IKARIA080130-01 от 30.01.2008 года.

4. Коносамент YJLTAG0802201B от 02.02.2008 года.

5. Железнодорожная накладная Ц450677 от 01.03.2008 года.

6. Отчет N 10319010/240308/13075 от 24.03.2008 года о принятии товаров на хранение.

7. ГТД N 10319010/220708/0001884.

Наличие задолженности ООО "ТагАЗ" перед компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft по контракту N IKARIA-300108 от 30.01.2008 г. в размере 357 188,71 долларов США подтверждается также ведомостью банковского контроля, составленному по паспорту сделки N08070014/1617/0000/2/0, открытому в ООО Коммерческий Банк "Донинвест", в ости разделом VII. ведомости "Сальдо расчетов".

Таким образом, факт поставки и неоплаты товара по контракту N IKARIA-300108 от 30.01.2008 на общую сумму 357 188,71 доллара США подтверждается материалами дела.

Согласно контракту N IKARIA-300408 от 30.04.2008 IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft реализовало, а ООО "ТагАЗ" приобрело на условиях СРТ Таганрог (адрес поставки ул. Инструментальная, 2) (согласно ИНКОТЕРМС 2000) товар согласно приложениям к контракту, которые являются его неотъемлемой частью.

В приложениях стороны согласовали поставку производственного технологического оборудования и аксессуаров для линии и автомобилей "СантаФе", всего сторонами подписано 3 приложения, номенклатура которого состоит из 328 наименований.

В соответствии с согласованными условиями поставки, поставщик выставил ООО "ТагАЗ" инвойсы N IKARIA-080501-02 от 01.05.2008 на сумму 098,46 долларов США, N IKARIA-080519-01 от 19.05.2008 на сумму 414 393,05 долларов США, N IKARIA-080730-01 от 30.07.2008 на сумму 68 796,67 долларов США и IKARIA-081208-01 от 08.12.2008 на сумму 17 704,73 доллара США. Поставка осуществлялась четырьмя партиями, согласно выставленных инвойсов.

Поставка первой партии товара осуществлялась до морского порта "Таганрог" на морском судне "Калана", что подтверждается коносаментами N KR2313840 и N KR2312439, а далее Товар автомобильным транспортом доставлен в г. Таганрог, Таганрогский таможенный пост, что подтверждается ТТН NN 5617 от 04.06.2008, 5629 от 04.06.2008, 5622 от 05.06.2008, 5641 от 05.06.2008, 5636 от 05.06.2008, 5620 05.06.2008, 5558 от 04.06.2008, 5548 от 04.06.2008, 5546 от 04.06.2008, от 04.06.2008, 5585 от 04.06.2008, 5532 от 04.06.2008, 5534 от 04.06.2008, 5590 от 04.06.2008, 5602 от 04.06.2008, 5613 от 04.06.2008, 5610 от 04.06.2008.

Поступление оборудования и аксессуаров на склад временного хранения "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетами о принятии товаров на хранение N 10319010/050608/15415 от 05.06.2008, N 10319010/050608/15410 от 05.06.2008, N 10319010/050608/15411 от 05.06.2008, N 10319010/050608/15413 от 05.06.2008, N 10319010/050608/15414 от 05.06.2008, N 10319010/050608/15416 от 05.06.2008, N 10319010/040608/15387 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15388 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15392 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15393 от 04.06.2008, N10319010/040608/15394 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15401 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15402 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15405 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15407 от 04.06.2008, N 10319010/040608/15408 от 04.06.2008 и N 10319010/040608/15409 от 04.06.2008, заверенными Таганрогской таможней.

Поставка второй партии товара осуществлялась на морском судне "Калана", что подтверждается коносаментом N KR2319840, а далее Товар автомобильным транспортом г. Таганрог, Таганрогская таможня, Таганрогский таможенный пост, что подтверждается товарно-транспортными накладными NN 7021 от 28.06.2008, 7031 от 29.06.2008, 7086 от 29.06.2008, 5641 от 05.06.2008, 5636 от 05.06.2008.

Поступление оборудования и аксессуаров на склад временного хранения ОООО "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетами о принятии товаров на хранение N 10319010/290608/16193 от 29.06.2008, N 10319010/290608/16203 от 29.06.2008, N 10319010/290608/16257 от 29.06.2008, заверенными Таганрогской таможней.

Поставка третьей партии товара осуществлялась на теплоходе "Балтик Стар", что утверждается коносаментом N KR2319860, а далее Товар автомобильным транспортом доставлен по указанному адресу, что подтверждается ТТН N 10953 26.09.2008.

Поступление оборудования и аксессуаров на склад временного хранения ООО "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетом о принятии товаров на хранение 319010/260908/19735 от 26.09.2008, заверенным Таганрогской таможней.

Поставка четвертой партии товара осуществлялась на морском судне "Серенада", что подтверждается коносаментом N KR2330982, а далее Товар автомобильным транспортом доставлен по указанному адресу, что подтверждается ТТН N 1078 от 23.07.2009.

Поступление поставленного оборудования на склад временного хранения ООО "ТагАЗ" в г. Таганроге подтверждается отчетом о принятии товаров на хранение N 0000477 от 23.07.2009 заверенным Таганрогской таможней.

26.08.2008 ООО "ТагАЗ" открыт паспорт сделки N 08080019/1617/0000/2/0 в ООО КБ "Донинвест".

После получения от продавца товаросопроводительных документов, ООО "ТагАЗ" произвел таможенное оформление поступившего Товара и выпустил его в свободное обращение, подтверждается ГТД с отметкой "Выпуск разрешен".

В материалы дела представлены копии грузовых таможенных деклараций N N 10319010/170908/0002621, 10319010/240908/0002705, 10319010/161008/0002980, 10319010/220109/0000114, 10319010/131109/0002798, которые подтверждают следующее:

Отправителем Товара является компания "IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft, что следует из графы 2 ГТД "Отправитель/Экспортер".

- Получателем Товара является ООО "ТагАЗ", что следует из графы 8 ГТД Получатель".

- Поставка осуществлена условиях СРТ Таганрог как это предусмотрено контрактом, что следует из графы 20 ГТД "Условия поставки".

- Поставка до границы осуществлялась на морском судне "Калана", на пороходе "Балтик Стар", на морском судне "Серенада", что подтверждается, представленной в материалы дела ГТД (графа 21 ГТД).

- Всего по указанному контракту поступило Товара на общую сумму 2 136 992, 91 аров США, в том числе поставка Товара на сумму 668 130,61 доллара США подтверждается ГТД N 10319010/170908/0002621, на сумму 967967,85 доллара США - N 10319010/240908/0002705, на сумму 414 393,05 долларов США - N 1039010/161008/0002980, на сумму 68 796, 67 долларов США - N 10319010/220109/0000114, на сумму 17 704,73 долларов США - N 10319010/131109/0002798, что следует из графы 22 ГТД "Валюта и общая сумма по счету".

- Поступивший Товар соответствует номенклатуре товаров, согласованной в приложениях к контракту, что следует из графы 31 ГТД "Грузовые места и описание товаров.

- Поставка осуществлялась именно в рамках заявленного контракта и приложений N 1- 3 к нему, а при декларировании товаров эти документы, а также товаросопроводительные и иные документы покупателем представлены в таможенный для таможенного оформления, что следует из графы 44 "Дополнительная информация/предоставляемые документы".

Из графы 44 "Дополнительная информация/предоставляемые документы" N 10319010/170908/0002621 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" поставленного товара, кроме контракта N IKARIA-300408 от 30.04.2008 в таможенный орган представлен также инвойс N IKARIA-080501-02 от 01.05.2008 и ТТН NN 5617 от 04.06.2008, 5629 от 05.06.2008, 5622 от 05.06.2008, 5641 от 05.06.2008, 5636 от 05.06.2008, 5620 от 05.06.2008.

Из графы 44 ГТД N 10319010/240908/0002705 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" представлен также инвойс N IKARIA-080501-02 от 01.05.2008, коносамент N KR2312439 ТТН NN 5558 от 04.06.2008, 5548 от 04.06.2008, 5546 от 04.06.2008, 5583 от 04.06.2008, 5585 от 04.06.2008, 5532 от 04.06.2008, 5534 04.06.2008, 5590 от 04.06.2008, 5602 от 04.06.2008, 5613 от 04.06.2008, 5610 от 04.06.2008.

Из графы 44 ГТД N 10319010/161008/0002980 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" предоставлен инвойс N IKARIA-080519-01 от 19.05.2008 года, коносамент NKR2313840 и ТТН N 7021.

Из графы 44 ГТД N 10319010/220109/0000114 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" предоставлен инвойс N IKARIA-080730-01 от 30.07.2008 года, коносамент N KR2319860 ТТН N 10953.

Из графы 44 ГТД N 10319010/131109/0002798 следует, что при декларировании ООО "ТагАЗ" представлен также инвойс N IKARIA-081208-01 от 08.12.2008 года, коносамент NKR2330982 ТТН N 1078.

Вышеперечисленные документы также представлены компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft в материалы дела.

Наличие задолженности ООО "ТагАЗ" перед компанией IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft по контракту N IKARIA-300408 от 30.04.2008 г. в размере 2 136 992,91 долларов США подтверждается также ведомостью банковского контроля, составленному по паспорту сделки N 08080019/1617/0000/2/0, открытому в ООО КБ "Донинвест", четности разделом VII. ведомости "Сальдо расчетов".

Таким образом, факт поставки и неоплаты товара по контракту N IKARIA-300408 от 30.04.2008 г. на общую сумму 2 136 992,91 долларов США подтверждается материалами дела.

Из изложенного следует, что представленными в материалы дела первичными документами по сделке в совокупности подтверждена поставка IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft товара должнику в соответствии с названными контрактами и наличие задолженность ООО "ТагАЗ".

Доводы апелляционной жалобы в указанной части не соответствуют фактическим обстоятельства и материалам дела.

Поскольку доказано наличие задолженности ООО "ТагАЗ" перед IKARIA International Technologies Aktiengesellshaft, которая в суде первой инстанции должником признана, и временный управляющий не возражал против удовлетворения требований заявителя, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования заявителя, включив их в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

На дату объявления резолютивной части определения суда о введении в отношении ООО "ТагАЗ" процедуры наблюдения курс валют установленный ЦБ РФ составляет 1 доллар США = 33,7384 руб., в связи с чем, задолженность должника составляет 122 494 417,45 руб.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что заявление ООО "Южная автомобильная группа" о пропуске срока исковой давности не подлежит удовлетворению, поскольку в соответствии с пунктом 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 возражения на требования конкурсных кредиторов, основанные на пропуске сроков исковой давности, являются средством защиты заинтересованных лиц и могут заявляться: до введения наблюдения - должником; в период наблюдения - должником, представителями учредителей (участников) должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия. Конкурсный кредитор к таким лицам не относится.

Возражение конкурсного кредитора о том, что кредитор и должник являются заинтересованными лицами, не принимается суд апелляционной инстанции во внимание, поскольку само по себе наличие заинтересованности не является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 24.12.2012 по делу N А53-14973/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

Д.В. Николаев Н.В. Сулименко