Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 ноября 2013 г. N 09АП-34365/13

г. Москва

08 ноября 2013 г.

Дело N А40-61919/11-74-267Б

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 ноября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.А. Порывкина

Судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Привалова А.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 августа 2013 г.

по делу N А40-61919/11-74-267Б, вынесенное судьей С.Л. Никифоровым о включении в реестр требований кредиторов должника требований Помосовой Е.В. в размере 2 613 254, 95 руб. в третью очередь удовлетворения, 307 731, 34 руб. в третью очередь отдельно после погашения основной суммы задолженности

при участии в судебном заседании:

Лица, участвующие в деле не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.03.2013 г. ООО "МГ групп" (ОГРН 1027739042495, ИНН 7703249996) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим назначен Фурсов С.В. Сообщение об открытии конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 55 от 30.03.2013 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2013 г. включено требование Помосовой Е.В.в реестр требований кредиторов должника ООО "МГ групп" в размере: 2.613.254 руб. 95 коп. - в третью очередь удовлетворения, 307.731 руб. 34 коп. - в третью очередь отдельно после погашения основной суммы задолженности.

Суд первой инстанции исходил из того, что требование Помосовой Е.В. заявлено в установленный ст.100 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" срок для предъявления требований кредиторов в суд, до срока закрытия реестра кредиторов; основания и размер требований подтверждены надлежащими доказательствами, представленными в материалы дела.

Не согласившись с определением суда, конкурсный кредитор Привалов А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 27 августа 2013 г. по делу А40-61919/11-74-267 "Б" отменить, в удовлетворении требования Помосовой Е.В. о включении в реестр требований ООО "МГ Групп" задолженности отказать.

В жалобе заявитель указывает, что вывод суда о наличии у Помосовой Е.В. прав требовать включения задолженности в реестр ООО "МГ групп" необоснован и не соответствует обстоятельствам дела.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что требования Помосовой Е.В. основаны на неисполнении эмитентом, ООО "Миракс Групп", обязательств по оплате номинальной стоимости документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя и выплате купонного дохода по облигационному займу серий 03, решение о выпуске которых зарегистрировано ФСФР РФ 20.08.2009 г. за номером 4-03-36074-R.

Согласно статье 2 Закона о рынке ценных бумаг облигацией является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Решение о выпуске ценных бумаг - документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Согласно статье 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг по облигационным займам серий 03, зарегистрированными ФСФР РФ 20.08.2009 г. за N N 4-03-36074-R и 4-04-36074-R, владелец облигации имеет право на получение части номинальной стоимости облигаций и купонного дохода.

Согласно п.7 Решения о выпуске ценных бумаг и п.9.1.1. Проспекта ценных бумаг по облигационному займу серии 03 владелец облигаций имеет право на получение в предусмотренный срок номинальной стоимости облигаций со сроком погашения: 2,2% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.12.2009 г., 2,2% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.03.2010 г., 2,2% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.06.2010 г., 2,2% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.09.2010 г., 2,2% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.12.2010 г., 2,2% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.03.2011 г., 86,8% номинальной стоимости облигаций выпуска 17.05.2011 г. Согласно п.п.9.3., 9.4. Решения о выпуске ценных бумаг с даты начала размещения облигации, т.е. с 26.08.2009 г., владелец облигации имеет право на получение купонного дохода (фиксированного процента от номинальной стоимости облигации) по окончании каждого купонного периода.

Однако обязательства по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода в установленные сроки эмитентом ООО "Миракс Групп" не выполнены.

В соответствии с п.9.7 Решения о выпуске ценных бумаг каждый владелец облигаций вправе потребовать возмещения номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода в случаях дефолта или технического дефолта. При этом дефолтом признается неисполнение эмитентом обязательств по облигациям в случае просрочки исполнения обязательства по выплате очередного купона в порядке и сроки, указанные в Решении о выпуске ценных бумаг и в Проспекте ценных бумаг, на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также при просрочке выплате суммы основного долга по облигациям в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства. Исполнение соответствующих обязательств с просрочкой, но в пределах указанных сроков, является техническим дефолтом.

Эмитент ООО "Миракс Групп" допустил дефолт, т.е. не исполнил свои обязательства по погашению облигаций.

Согласно сообщению о начале размещения эмиссионных ценных бумаг от 24.08.2009 г., датой начала размещения ценных бумаг определено 26.08.2009 г.; срок погашения 17.05.2011 г.

Согласно п.9.2 Решения о выпуске ценных бумаг, датой погашения облигаций является 17.05.2011 г. Следовательно, на дату обращения кредитора с требованием в арбитражный суд - 27.11.2012г.срок погашения облигаций наступил.

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг, централизованное хранение ценных бумаг осуществляется Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр" (впоследствии реорганизовано в НКО ЗАО НРД). Учет и удостоверение прав на облигации, учет и удостоверение передачи облигаций, включая случаи обременения облигаций обязательствами, осуществляется НДЦ, выполняющим функции депозитария, и депозитариями, являющимися депонентами по отношению к НДЦ (депозитарии). Права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ и депозитариями. Право собственности на облигации переходит от одного лица к другому в момент внесения приходной записи по счету депо приобретателя облигаций в НДЦ и депозитариях.

Помосовой Е.В.представлены выписка со счета депо депозитария ОАО "Финансовая компания "ПРИОРИТЕТ", согласно которой, по состоянию на 31.10.2012 г. (дату открытия в отношении должника конкурсного производства) она является владельцем 2 175 штук облигаций ООО "МГ групп" третей серии.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об обоснованности заявленных требований, поскольку данные требования заявлены в установленный законом срок, основания и размер требований подтверждены надлежащими доказательствами, представленными в материалы дела.

Требования Помосовой Е.В. включены в 3-ю очередь реестра требований кредиторов должника в полном соответствии с требованиями ст.137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы апелляционной жалобы о том, что в силу прямого указания Решения о выпуске облигаций серии 03 факт владения облигациями серии 03 по состоянию на дату, отличную от даты составления перечня владельцев облигаций, сам по себе не предоставляет прав требования по облигациям в том числе прав требования по обязательствам выплаты купонных доходов, несостоятельны, поскольку, в соответствии с п.9.7 Решения о выпуске ценных бумаг, потребовать возмещения номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода в случаях дефолта или технического дефолта вправе каждый владелец облигаций, факт допущения ООО "Миракс групп" дефолта установлен судом, факт владения Помосовой Е.В. облигациями ООО "МГ групп" третей серии подтвержден надлежащим образом.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266-269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 27 августа 2013 г. по делу N А40-61919/11-74-267Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу Привалова А.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова Г.Н. Попова