Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2014 г. N 11АП-3147/14

г. Самара

17 марта 2014 г.

Дело N А55-22035/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 марта 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Александрова А.И., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Баровой И.Ю., с участием:

Русаков А.В. - лично, паспорт,

Николаева О.В. - лично, паспорт,

Куприянова Н.В. - лично, паспорт,

Матузкова Т.Е. - лично, паспорт,

Тикшаева Т.Ф. - лично, паспорт,

Протянов С.В. - лично, паспорт,

Кислова Л.А. - лично, паспорт,

Будяшкина И.А. -лично, паспорт,

Осин А.С.- лично, паспорт,

Паршина М.Г. - лично, паспорт,

от Провоторовой Р. И - представитель Потапова Н.И. доверенность от 24.05.2013 г.,

от Звягинцевой Н.Н. - представитель Звягинцев Д.А. доверенность от 09.12.2013 г.,

от арбитражного управляющего Николаевой О.В. - представитель Губарева Т.Н. доверенность от 16.01.2014 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7 апелляционную жалобу Русакова Алексея Владимировича, на определение Арбитражного суда Самарской области от 05.02.2014 года по заявлению Русакова А.В. о признании недействительным собрания кредиторов, о признании недействительным Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества по делу N А55-22035/2012 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Горос",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 08.07.2013 г. по делу А55-22035/2012 общество с ограниченной ответственностью "Горос" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Берестнев Ю.В.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 11.09.2013 г. конкурсным управляющим утверждена Николаева Оксана Владимировна.

Кредитор Русаков Алексей Владимирович обратился в Арбитражный суд Самарской области в рамках дела о банкротстве должника с заявлениями о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Горос" от 14.12.2013 по третьему вопросу повестки дня, а также о признании недействительным Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества.

Заявитель жалобы считает, что решение собрания кредиторов ООО "Горос" от 14.12.2013 по третьему вопросу повестки дня (утверждение Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества) вынесено с нарушением прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве ООО "Горос" - денежных кредиторов ООО "Горос", включенных в реестр требований кредиторов в состав 1, 3, 4 очередей требований кредиторов.

Не включение в состав подлежащего реализации имущества ООО "Горос" главного актива должника - незавершенного строительством объект, представляющий из себя шестисекционный многоквартирный 17-19 этажный жилой дом со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями, расположенный по адресу: г. Самара, ул. Советская/Черемшанская, 160, расположенный на земельных участках кадастровые номера 63:01:0227003:849, 63:01:0227003:0054, исключает для денежных кредиторов возможность удовлетворения их требований за счет имущества должника.

Реализация имущества с обременением в виде требований участников долевого строительства, включенных в реестр требований по денежным требованиям участников долевого строительства, является незаконным, так как кредиторская задолженность должника не является его имуществом, не подлежит включению в конкурсную массу, и не может быть реализовано с торгов.

Ограничение для потенциальных участников торгов в виде:

исключения из круга потенциальных покупателей индивидуальных предпринимателей,

установление пятилетнего срока опыта участия в проектах по строительству многоквартирных домов,

наличия свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства,

соответствие нормативам оценки финансовой устойчивости деятельности, установленным Правительством Российской Федерации,

возложение на участника торгов дополнительного обязательства в виде обязательства завершить строительство проблемного объекта, расположенного по адресу: г.Самара, ул.Советская/ ул. Черемшанская; удовлетворить права требований участников долевого строительства (перечень указан в п. 21 настоящего Предложения) проблемного объекта, включенных в реестр требований по передаче жилых помещений ООО "Горос" на основании судебных актов,

установление необходимости получения письменного допуска на участие в торгах в Министерстве строительства Самарской области,

незаконно ограничивает круг потенциальных покупателей.

Между тем, согласно части 1 Предложения торги проводятся в форме конкурса, открытого по составу участников.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 05.02.2014 г. заявление Русакова Алексея Владимировича, удовлетворено частично.

Суд признал недействительными решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Горос" от 14.12.2013 по третьему вопросу повестки дня об утверждении предложенных конкурсным управляющим Николаевой О.В. Предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Горос" в части, определяющей, что к участию в конкурсе допускаются только юридические лица, а также предусматривающей необходимость согласования от Министерства строительства Самарской области на участие в торгах общества с ограниченной ответственностью "Горос" (п.15 Предложений).

Разрешил разногласия о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Горос" между кредитором Русаковым Алексеем Владимировичем и конкурсным управляющим Николаевой О.В., определив в п.15 Предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Горос", что к участию в конкурсе допускаются юридические лица и индивидуальные предприниматели, и исключил из числа условий конкурса необходимость согласования от Министерства строительства Самарской области на участие в торгах общества с ограниченной ответственностью "Горос". В остальной части в удовлетворении заявлений отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом конкурсный кредитор Русаков А.В. обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда в части отказа в признании незаконным невключения в состав подлежащего реализации имущества ООО "Горос" незавершенного строительством объекта - шестисекционного многоквартирного 17-19 этажного жилого дома со встроено-пристроенными нежилыми помещениями, расположенного на земельных участках с кадастровыми номерами 63:01:0227003:849,63:01:0227003:0054, расположенного по адресу: г.Самара ул.Советская/ ул. Черемшанская, 160 и в части отказа в признании недействительным реализации имущества с обременением в виде требований участников долевого строительства, включенных в реестр требований по денежным требованиям участников долевого строительства.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции Русаков А.В. апелляционную жалобу поддержал, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Конкурсный управляющий Николаева О.В., представитель конкурсного управляющего, кредитор Куприянова Н.В., Матузкова Т.Е., Тикшаева Т.Ф., Протянов С.В., Кислова Л.А., Будяшкина И.А., Осин А.С., Паршина М.Г., представитель Проворотовой Р.И., представитель Звягинцевой Н.Н. с доводами апелляционной жалобы не согласны, просят оставить в силе обжалуемый судебный акт.

Иные участник процесса в судебное заседание не явились.

В соответствии с положениями статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие неявившихся лиц, в связи с наличием уведомлений о надлежащем извещении неявившихся.

Проверив материалы дела, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, руководствуясь положениями статей 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения доводов жалобы и отмены судебного акта в силу следующего.

В соответствии с п. 2, 4 ст. 15 Федерального закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве.

Согласо ст. 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества.

В соответствии со ст. 130 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий привлекает оценщика для определения стоимости имущества должника и производит оплату его услуг за счет имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Оценка имущества должника проводится оценщиком, который должен соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, и не может являться заинтересованным лицом в отношении арбитражного управляющего, должника и его кредиторов.

После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к его продаже. Продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Федерального закона о банкротстве, с учетом особенностей, установленных статьей 139.

Согласно пункту 7.1. ст. 110 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложения о продаже предприятия должника, включающие в себя сведения о предприятии, его составе, характеристиках, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.

В исполнение положений статьи 110 Закона о банкротстве конкурсным управляющим было направлено кредиторам уведомления о созыве собрания кредиторов ООО "Горос" на 02.12.2013 г. с повесткой дня:

-отчет конкурсного управляющего,

-о продлении конкурсного производства на 3 месяца,

- об утверждении предложения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника.

В собрании присутствовали 177 кредиторов с процентным количеством голосов 70,825 % от общего количества голосов участников долевого строительства.

В процессе проведения собрания кредиторов принято единогласное решение о перерыве в собрании до 14.12.2013 г. После перерыва на собрании присутствовали 153 кредитора с процентным количеством голосов 55,917 % от общего количества голосов кредиторов и участников долевого строительства. Собрание правомочно.

По третьему вопросу повестки дня принято решение: "Утвердить предложение конкурсного управляющего о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Горос". Не обращаться в арбитражный суд о переводе участников долевого строительства в денежные требования" ("за" - 148 участников (54,664 % от общего количества голосов), "против" - 4 участника (1,197 % от общего количества голосов), "воздержался" - 0, один кредитор с количеством голосов 0,056 % от общего количества голосов бюллетень для голосования не сдал.

Во исполнение требований ст. 110, 139 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсным управляющим ООО "Горос" было представлено собранию кредиторов для утверждения предложение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника, согласно которому на открытые электронные торги в форме конкурса выставляется право аренды двух земельных участков с произведенными на них улучшениями (земельный участок с кадастровым номером 63:01:0227003:849, площадью 2517,4 кв.м., и земельный участок с кадастровым номером 63:01:0227003:0054, площадью 4448.80 кв.м., для строительства жилого дома со встроенными нежилыми помещениями). Данные права аренды предлагается реализовать с обременением третьих лиц, а именно участников долевого строительства, чьи требования установлены и включены в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с п. 6 ст. 110 Закона о банкротстве начальная цена продажи имущества определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов с учетом рыночной стоимости имущества должника, определенной в соответствии с отчетом оценщика, в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом. На собрании кредиторов ООО "Горос" от 14.12.2013 г., на основании отчета независимого оценщика (ООО "Оценка"), установлена начальная цена имущества в размере 6 150 000 руб.

В соответствии со ст. 131 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

По сведениям, содержащихся в Едином Государственном Реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах отдельного лица на имевшиеся (имеющиеся) у него объекты недвижимого имущества по состоянию на 26.07.2013, ООО "Горос" не имеет в собственности какого-либо недвижимого имущества, в том числе каких-либо объектов незавершенного строительства.

Согласно данным бухгалтерской отчетности ООО "Горос" за 2012 год, за 1 квартал 2013 г. незавершенных строительством объектов за должником не значится.

В соответствии со статьей 218 ГК РФ право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом. Статей 219 ГК РФ предусмотрено, что право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

Согласно пункту 10 статьи 1 Градостроительного кодекса здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, признаются объектами незавершенного строительства.

В силу пункта 1 статьи 130 ГК РФ объекты незавершенного строительства являются недвижимым имуществом. Учитывая положения статьи 219 ГК РФ незавершенное строительство может быть признано объектом гражданского права с распространением на него правового режима недвижимого имущества только при осуществлении государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Поскольку законом не установлено иное, вещные права, включая право собственности на объекты недвижимости, возникают не с начала строительства таких объектов, а только после государственной регистрации соответствующих прав на эти объекты, в связи с этим до момента государственной регистрации объекта незавершенного строительства спорное имущество не может выступать самостоятельным объектом гражданского права.

Согласно разъяснениям, изложенным в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" вещные права, включая право собственности на объекты недвижимости, возникают не сначала их строительства, а только после государственной регистрации соответствующих прав на эти объекты.

В соответствии со ст. 55 Градостроительного кодекса РФ единственным документом, удостоверяющим выполнение строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, градостроительным планом земельного участка и проектной документацией, является разрешение на ввод объекта в эксплуатацию. Следовательно, до момента ввода в эксплуатацию объект недвижимости является объектом обязательственных отношений.

Регистрация права собственности на объект незавершенного строительства возможна, если его возведение осуществлялось в установленном для объектов капитального строительства порядке - на основании проектной документации, разрешения на строительство, на отведенном под строительство земельном участке.

Из положений Закона о банкротстве следует, что включить в конкурсную массу должника доли в объекте незавершенного строительства возможно исключительно при наличии соответствующих свидетельств о государственной регистрации права собственности, которые у должника отсутствуют. При обращении застройщика в общем порядке с заявлением о государственной регистрации прав в силу действующих правовых норм необходимо наличие у должника разрешения на строительство и документов, подтверждающих право на земельный участок, на котором производится строительство.

У конкурсного управляющего отсутствуют документы, подтверждающие выполнение работ на площадке, имеются решения суда общей юрисдикции об установлении прав собственности в первой секции (высокой степени готовности) за участниками долевого строительства, отсутствует разрешение на строительство всего жилого дома.

Строительство жилого дома, расположенного по адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Советская/ул.Черемшанская не завершено, разрешение на ввод в эксплуатацию данного жилого комплекса отсутствует; согласно проектной декларации дом может быть сдан в эксплуатацию одновременно при готовом строительстве всех секций (1-6).

Согласно сводному экспертному заключению N 1681.00-06/1 Центра государственной вневедомственной экспертизы от 07.11.2006 в разделе 7.4 архитектурно-строительного решения и объемно-планировочных решений - планируемый жилой дом, расположенный по адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Советская/ул.Черемшанская представляет собой здание проектируемого жилого дома со встроенно-пристроенными помещениями 6-тисекционное (3 рядовые и 3 угловые), 17-19-ти этажное с подвалом и техническим этажом, имеет П-образную форму.

В первой секции предусмотрено 18 этажей (с учетом фундамента, цоколя и техэтажа), построено 18 этажей. Крыша выполнена не в полном объеме, имеются плиты перекрытия.

Во второй секции предусмотрено 20 этажей (с учетом фундамента, цоколя и техэтажа), построено 6 этажей.

В третьей секции предусмотрено 18 этажей (с учетом фундамента, цоколя и техэтажа), построено 0 этажей. На данном месте котлован, отсутствует фундамент.

В четвертой секции предусмотрено 20 этажей (с учетом фундамента, цоколя и техэтажа), построено 0 этажей. На данном месте котлован, отсутствует фундамент.

В пятой секции предусмотрено 20 этажей (с учетом фундамента, цоколя и техэтажа), построено 1,5 этажей.

В шестой секции предусмотрено 18 этажей (с учетом фундамента, цоколя и техэтажа), построено 10,5 этажей.

В строящемся жилом доме отсутствуют коммуникации, свет, вода, технические условия не выполнены. Процент выполненных работ по жилому шестисекционному дому, расположенному по адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Советская/ул.Черемшанская составляет 30%.

Таким образом, жилой дом по своему назначению должен представлять собой единый объект недвижимости, т.е. единое здание, который на данный момент не построено, в котором отсутствует единый фундамент (на месте 3 и 4 секции - котлованы), акты выполненных работ отсутствуют, разрешение на строительство имеется только на часть здания, расположение которого предполагается на земельном участке с кадастровым номером 63:01:0227003:0054.

В учетом представленных доказательств, норм права, судебная коллегия апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отказе в удовлетворении жалобы кредитора о неправомерности невключения объекта незавершенного строительства в Предложение о порядке проведения торгов.

При проверке довода заявителя жалобы о противоречии закону утвержденного Предложения (п.23) о реализации с обременением с торгов кредиторской задолженности должника судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к следующему выводу. Действующее законодательство не содержит запрета на приобретение имущества должника с какими-либо обременениями, включая обязательство победителя торгов по передаче жилых помещений участникам строительства. Исходя из содержания Предложений, судебная коллегия не соглашается с доводов заявителя жалобы о том, что к реализации предложена кредиторская задолженность.

В части признания незаконным Предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Горос" определяющей, что к участию в конкурсе допускаются только юридические лица, а также предусматривающей необходимость согласования от Министерства строительства Самарской области на участие в торгах общества с ограниченной ответственностью "Горос", судебная коллегия апелляционной инстанции, руководствуясь положением п. 5 статьи 268 АПК РФ не проверяет законность и обоснованность определения, т.к. в данной части судебный акт не обжалуется сторонами.

Такие условия, как установление пятилетнего срока опыта участия в проектах по строительству многоквартирных домов, наличие свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, соответствие нормативам оценки финансовой устойчивости деятельности, установленным Правительством Российской Федерации, возложение на участника торгов дополнительного обязательства в виде обязательства завершить строительство проблемного объекта, расположенного по адресу: г.Самара, ул.Советская/ ул.Черемшанская; удовлетворить права требований участников долевого строительства проблемного объекта, включенных в реестр требований по передаче жилых помещений ООО "Горос" на основании судебных актов, являются правомерными, поскольку они не противоречат действующему законодательству.

Доводы жалобы основаны на неверном толковании норм материального права, не опровергают выводы суда первой инстанции, а фактически выражают несогласие с ним, что не может являться основанием для отмены судебного акта.

Таким образом, фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанций на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, а окончательные выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу судебного акта, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Самарской области от 05.02.2014 года по делу N А55-22035/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и кассационному обжалованию не подлежит.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

А.И. Александров Н.А. Селиверстова