Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2016 г. N 09АП-52694/16

г. Москва

13 декабря 2016 г.

Дело N А40-232020/15

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей М.С. Сафроновой, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.А. Бойчук,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ПАО "НОТА-БАНК" (ГК "АСВ") на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2016

по делу N А40-232020/15, вынесенное судьёй В.А.Чернухиным о включении в реестр требований кредиторов должника требования ОИКБ "Русь" (ООО) в размере 31 477 808 руб. 22 коп. в деле о признании ПАО "НОТА-БАНК" (ОГРН 1027739019000) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ПАО "НОТА-БАНК" (ГК "АСВ") - Захаров С.А., дов. от 13.08.2016,

УСТАНОВИЛ:

Приказом Банка России от 24.11.2015 г. N ОД-3293 у банка "НОТА-Банк" (ПАО) с 24 ноября 2015 г. отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.01.2016 г. ПАО "НОТА-Банк" (ОГРН 1027739019000, ИНН 7203063256) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства на срок один год.

Функции конкурсного управляющего ПАО "НОТА-Банк" возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Объявление о том, что в отношении Банка начата процедура конкурсного производства, было опубликовано в печатном издании газета "Коммерсантъ" N 10 от 23.01.2016 г.

В Арбитражный суд города Москвы поступило возражение кредитора ОИКБ "Русь" (ООО) по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований кредитора с учетом уточнений, поданных кредиторов в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

С учетом представленного в материалы дела в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения кредитора, ОИКБ "Русь" (ООО) просило включить в реестр требований кредиторов ПАО "НОТА-Банк" сумму задолженности в размере 31 667 671, 23 рублей, в том числе 30 000 000 рублей задолженности по облигациям, 1 667 671, 23 рублей задолженность по НКД.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2016 возражения ОИКБ "Русь" (ООО)" по результатам рассмотрения конкурсным управляющим ПАО "НОТА-Банк" его требований признаны обоснованными; включено в реестр требований кредиторов должника требование ОИКБ "Русь" (ООО) в размере 31 477 808, 22 руб.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ПАО "НОТА-БАНК" (ГК "АСВ") подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение суда, принять по делу новый судебный акт. Указывает, что кредитор не обращался к конкурсному управляющему ПАО "НОТА-БАНК" (ГК "АСВ") с требованием в порядке статьи 189.85 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ПАО "НОТА-БАНК" (ГК "АСВ") поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Остальные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о месте и времени его проведения извещены надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 156, 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст. 189.85 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы вправе предъявлять свои требования к кредитной организации в любой момент в ходе конкурсного производства, а также в порядке, установленном статьей 189.32 настоящего Федерального закона, в период деятельности в кредитной организации временной администрации по управлению кредитной организацией.

Указанные требования предъявляются конкурсному управляющему наряду с приложением вступивших в силу решений суда, арбитражного суда, определений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов, а также подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этих требований.

Как следует из материалов дела на дату введения конкурсного производства в отношении "НОТА-Банк" (Публичное акционерное общество) ОИКБ "Русь" (ООО) является владельцем 30 000 штук Биржевых облигаций.

ОИКБ "Русь" (ООО) 04.02.2016 г. обратилось к конкурсному управляющему "НОТА-Банк" (ПАО) ГК "АСВ" с заявлением о включении в реестр требований кредиторов суммы задолженности с приложением отчета депозитария - номинального держателя облигаций ООО "Компания БКС" N IS160201003548 от 01.02.2016 г. о состоянии счета ДЕПО, отчет N IS160201003546 от 01.02.2016 г. о состоянии счета ДЕПО, отчет N IS160201000001 от 01.02.2016 г. о состоянии счета ДЕПО, копию генерального соглашения N 26024/06 от 09.10.2006 г., заключенного ОИКБ "Русь" (ООО) и ООО "Компания БКС", копию уведомления ООО "Компания БКС" об открытии ОИКБ "Русь" (ООО) счета ДЕПО N СВ001535TS1, платежное поручение N 813898 от 24.09.2015 г. на сумму 31 500 000 рублей, а также расчет задолженности.

Уведомлением 23.03.2016 г. конкурсный управляющий должника уведомил ОИКБ "Русь" об отказе во включении в реестр требований кредиторов по причине не предоставления ОИКБ "Русь" (ООО) оригиналов облигаций. Уведомление получено кредитором 06.04.2016 г.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ОИКБ "Русь" (ООО) в суд первой инстанции с настоящими возражениями.

Удовлетворяя требования ОИКБ "Русь" (ООО) суд первой инстанции исходил из подтверждения кредитором наличие у него прав на владение Биржевыми облигациями "НОТА-Банк" (ПАО) N 4В020402913В по состоянию на дату введения в отношении должника конкурсного производства, дату предъявления требования о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции на основании следующего.

Как следует из материалов дела, с целью установления обоснованности заявленных ОИКБ "Русь" (ООО) требований, кредитор предоставил конкурсному управляющему выписку по счету депо ОИКБ "Русь" (ООО) в подтверждение наличия у него права на получение номинальной стоимости Биржевых облигаций НОТА- Банк (ПАО) N 4В020402913В и купонных доходов.

Наличие у ОИКБ "Русь" (ООО) облигаций в количестве 30 000 штук общей номинальной стоимостью в размере 30 000 000 рублей, НКД в размере 1 978 200 рублей на момент введения в отношении "НОТА-Банк" (ПАО) конкурсного производства (т.е. наступления даты погашения) подтверждено выпиской по торговому счету депо ОИКБ "Русь" (ООО) N CB001535TS1, открытому в депозитарии ООО "Компания БКС", у которого в свою очередь открыт счет Депо НКО ЗАО НРД торговый раздел 36NC0058900000F00.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом Арбитражного суда города Москвы о достаточности предоставленных кредитором доказательств в качестве обоснования своих требований на основании следующего.

Согласно статье 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" облигацией является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Решение о выпуске ценных бумаг - документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 ФЗ "О рынке ценных бумаг" при документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой.

Согласно статье 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

В силу статьи 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг" право на предъявительскую - документарную ценную бумагу, в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии, переходит к приобретателю в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

Согласно Решению о выпуске ценных бумаг "НОТА-Банк" (ПАО) серии 4В020402913В от 17.08.2012 г. "...данные бумаги являются биржевыми облигациями на предъявителя (документарные). Предусмотрено их обязательное нейтрализованное хранение в депозитарии - НКО ЗАО НРД. Выпуск всех Биржевых облигаций оформляется одним сертификатом, подлежащим обязательному централизованному хранению в НКО ЗАО НРД. Выдача отдельных сертификатов Биржевых облигаций на руки владельцам Биржевых облигаций не предусмотрена. Владельцы Биржевых облигаций не вправе требовать выдачи сертификата на руки.

Учет и удостоверение прав на Биржевые облигации, учет и удостоверение передачи Биржевых облигаций, включая случаи обременения Биржевых облигаций обязательствами, осуществляются в НРД и иных депозитариях, осуществляющих учет прав на Биржевые облигации.

Права собственности на Биржевые облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НРД и Депозитариями держателям Биржевых облигаций.

Право собственности на Биржевые облигации переходит от одного лица к другому в момент внесения приходной записи по счету депо приобретателя Биржевых облигаций в НРД и Депозитариях.

Потенциальный приобретатель Биржевых облигаций обязан открыть счет депо в НРД или в Депозитарии. Порядок и сроки открытия счетов депо определяются положениями регламентов соответствующих депозитариев.

В соответствии с п. 9.7. Решения о выпуске ценных бумаг от 17.08.2012 в случае наступления дефолта (неисполнения обязательств Эмитента по Биржевым облигациям в случае просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода или по выплате номинальной стоимости по Биржевым облигациям) владельцы Биржевых облигаций вправе обратиться к Эмитенту с соответствующим требованием (претензией), к которому должны прилагаться:

- документы, удостоверяющие право собственности владельца на облигации (копия выписки по счету депо владельца Облигаций в НРД или Депозитарии, заверенной депозитарием, осуществляющим учет прав на Облигации);

- документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего претензию от имени владельца облигаций.

Таким образом, ОИКБ "Русь" (ООО) действовало исходя из указанных выше норм, руководствуясь положениями Решения о выпуске ценных бумаг от 17.08.2012.

Обоснованность указанной позиции подтверждается сложившейся судебной практикой Арбитражного суда Московского округа (Постановление АС МО от 05.10.2015 г., от 03.09.2015 г., 15.06.2016 г., 08.10.2015 г. по делу N А40-155329/14).

Довод заявителя жалобы о необходимости перевода со счета депо облигаций "НОТА-Банк" (ПАО) на эмиссионный счет депо "НОТА-Банк" (ПАО), открытого в НКО НРД ЗАО для их погашения отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку указанная конкурсным управляющим должника операция не предусмотрена ФЗ "О рынке ценных бумаг", решением о выпуске ценных бумаг от 17.08.2012.

В соответствии с абз. 9 п. 2 ст. 95 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в течение срока действия моратория на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи уплата начисленных в соответствии с настоящей статьей процентов осуществляется одновременно с удовлетворением требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей в порядке, установленном статьей 121 настоящего Федерального закона. Если такое удовлетворение не произошло до даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, уплата начисленных процентов осуществляется одновременно с удовлетворением требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей в порядке очередности, установленной статьей 134 настоящего Федерального закона.

Судом первой инстанцией проверен расчет купонного дохода, сумма которого по состоянию на 12.10.2015 г. - дата выплаты купонного дохода составляет 1 477 808, 22 рублей.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Доводы апелляционной жалобы, связанные с иным толкованием норм права и иной оценкой представленных в дело доказательств, не опровергают правильные выводы суда.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2016 по делу N А40-232020/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ПАО "НОТА-БАНК" (ГК "АСВ") - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Т.Б. Краснова М.С. Сафронова