Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2016 г. N 08АП-11022/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23 января 2017 г. N Ф04-6662/16 настоящее постановление оставлено без изменения

город Омск

26 октября 2016 г.

Дело N А46-165/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.

судей Семёновой Т.П., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ветюговой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11022/2016) общества с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" на определение Арбитражного суда Омской области от 08 августа 2016 года по делу N А46-165/2016 (судья Яркова С.В.), вынесенное по требованию общества с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" (ИНН 5504247246, ОГРН 1145543027079) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью "КЭАгро", общества с ограниченной ответственностью "Гарант Оптима", общества с ограниченной ответственностью "Полтава", общества с ограниченной ответственностью "Эксим Агро", в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" (ИНН 5504236371, ОГРН 1125543063128),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" - представитель Комаров Ю.В. (по доверенности б/н от 20.10.2016, сроком действия пять лет); представитель Нурбаев Д.М. (после перерыва не явился) (паспорт);

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" Манько Игоря Николаевича - лично (паспорт);

от общества с ограниченной ответственностью "Астра Кеми" - представитель Захаров И.А. (по доверенности б/н от 15.04.2016, сроком действия три года); после перерыва также директор Серова Л.В. (паспорт);

от товарищества с ограниченной ответственностью "Астык-Сервис-КЭА" - представитель Нурбаев Д.М. (по доверенности б/н от 05.04.2016, сроком действия один год), после перерыва не явился;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Астра Кеми" (далее - ООО "Астра Кеми") обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" (далее - ООО "Агро Внешторг", должник).

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.03.2016 заявление ООО "Астра Кеми" признано обоснованным, в отношении ООО "Агро Внешторг" введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим должника утверждён Ремизов Игорь Николаевич.

Публикация сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" N 51 от 26.03.2016.

11.04.2016 общество с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" (далее - ООО "Флагман-2010", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО "Агро Внешторг" задолженности в размере 22 446 289 руб. 32 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.04.2016 заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.05.2016 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Гарант Оптима" (далее - ООО "Гарант Оптима"), общество с ограниченной ответственностью "Полтава" (далее - ООО "Полтава"), общество с ограниченной ответственностью "Эксим Агро" (далее - ООО "Эксим Агро") и общество с ограниченной ответственностью "КЭАгро" (далее - ООО "КЭАгро").

Определением Арбитражного суда Омской области от 08.08.2016 в удовлетворении требований ООО "Флагман-2010" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Флагман-2010" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение суда первой инстанции от 08.08.2016 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей жалобы ее податель (с учетом дополнения от 19.10.2016) указал, что суд первой инстанции пришел к неверному выводу о мнимости договоров поставки, заключенных между ООО "Гарант Оптима" (не имеющего признаков заинтересованности к кому-либо из лиц, участвующих в настоящем обособленном споре) и ООО "КЭАгро", ООО "Полтава", ООО "Эксим Агро", исполнение обязательств по которым было обеспечено поручительством должника. Выводы суда первой инстанции об отсутствии у ООО "Агро Внешторг" реальной возможности заключения договоров поручительства не соответствует обстоятельствам дела. Результаты финансового анализа деятельности должника имеются в материалах основного дела о банкротстве, приложены к дополнению на апелляционную жалобу. Убытки от деятельности должника и отсутствие активов для принятия на себя обязательств поручителя из анализа не следуют.

В письменных отзывах и возражениях на апелляционную жалобу ООО "Астра Кеми", конкурсный управляющий ООО "Агро Внешторг" Манько Игорь Николаевич возразили против доводов апелляционной жалобы, просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Флагман-2010" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Указал, что считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "Астра Кеми" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 АПК РФ, изучив его материалы, доводы апелляционной жалобы, письменных отзыва и возражений на апелляционную жалобу, заслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого определения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявитель ссылался на то, что ООО "Гарант Оптима" (продавец) заключены следующие договоры поставки:

- N 109 от 02.06.2015 с ООО "Эксим Агро" (покупатель), согласно которому продавец поставил в адрес покупатель товар на общую сумму 91 000 долларов США;

- 02.06.2015 с ООО "Полтава" (покупатель) N 110 на сумму 91 000 долларов США;

- 03.06.2015 с ООО "КЭАгро" (покупатель) N 111 на сумму 128 128 долларов США.

Как указало ООО "Флагман-2010", в обеспечение исполнения указанных договоров поставки одновременно с их заключением между ООО "Гарант Оптима" и ООО "Агро Внешторг" (поручитель) заключены договоры поручительства:

- N 4 от 02.06.2015 и N 8 от 17.06.2015 во исполнение договора поставки от 02.06.2015 N 109;

- N 4 от 02.06.2015 и N 8 от 17.06.2015 во исполнение договора поставки от 02.06.2015 N 110;

- N 4 от 03.06.2015 во исполнение договора поставки от 03.06.2015 N 111.

По условиям названных договоров должник принял на себя обязательства нести солидарную ответственность перед ООО "Гарант Оптима" за выполнение всех обязательств покупателей по договорам поставки от 02.06.2015 N N 109, 110 и 03.06.2015 N 111.

Далее, по утверждению заявителя требования, 21.03.2016 между ООО "Гарант Оптима" и ООО "Флагман-2010" был заключен договор цессии, по условиям которого ООО "Гарант Оптима" (первоначальный кредитор) передаёт, а ООО "Флагман-2010" (новый кредитор) принимает право требования ООО "Гарант Оптима" к ООО "Полтава", ООО "КЭАгро", ООО "Эксим Агро" (должники), в результате чего ООО "Флагман - 2010" становится новым кредитором указанных юридических лиц по следующим обязательствам:

- с ООО "Полтава" по денежному обязательству в размере 91 000 долларов США, возникшему в результате заключения договора поставки товара N 110 от 02.06.2015;

- с ООО "КЭАгро" по денежному обязательству в размере 128 128 долларов США, возникшему в результате заключения, договора поставки товара N 111 от 03.06.2015;

- с ООО "Эксим Агро" по денежному обязательству в размере 91 000 долларов США, возникшему в результате заключения договора поставки товара N 109 от 02.06.2015.

Согласно пункту 1.2 договора цессии к новому кредитору переходит право требования первоначального кредитора в полном объёме и на тех условиях, которые существуют на момент заключения настоящего договора, в том числе по договору поручительства N 4 от 02.06.2015 к договору поставки товара N 110 от 02.06.2015, договору поручительства N 4 от 03.06.2015 к договору поставки товара N 111 от 03.06.2015, договору поручительства N 4 от 02.06.2015 к договору поставки товара N 109 от 02.06.2015.

Размер общей задолженности в размере 310 128 долларов США определён в пункте 1.3 договора по состоянию на дату его заключения.

Указывая, что покупателями не была выполнена обязанность по оплате товара в полном объёме согласно положениям заключённых договоров, в связи с чем, у должника за период с 31.12.2015 по 29.01.2016 (до вынесения Арбитражным судом Омской области определения о принятии заявления ООО "Астра Кеми" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Агро Внешторг") образовалась задолженность перед ООО "Флагман- 2010" в размере 22 446 289 руб. 32 коп., ООО "Флагман- 2010" обратилось в арбитражный суд с требованием по настоящему делу.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований кредитора, пришел к выводу об отсутствии оснований для включения требования ООО "Флагман-2010" в реестр требований кредиторов ООО "Агро Внешторг", поскольку договоры поставки, на которых основано требование, заключены взаимозависимыми лицами, являются мнимыми, имеют признаки злоупотребления правом в действиях руководителей, поскольку хозяйственная цель у договоров отсутствует.

Суд первой инстанции посчитал, что заключение спорных договоров направлено на создание искусственной задолженности ООО "Агро Внешторг" перед ООО "Флагман-2010".

Повторно рассмотрев дело, суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции и отмечает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - закона о банкротстве), кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов.

Как следует из разъяснений Высшего Арбитражного Суда РФ, данных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению законных прав и интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В связи с вышеизложенным, при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ, согласно которой, обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ), заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Тем более это важно, так как процедура банкротства нередко сопровождается предъявлением лицами, близкими к должнику (его исполнительному органу, участникам), искусственно созданных требований в целях возможности контроля за процедурами банкротства), а также в целях выведения части имущества в ущерб реальным кредиторам.

По правилам статьи 71 Закона о банкротстве установление и включение требований в реестр требований осуществляется на основании представленных кредитором документов, поэтому именно на нем лежит обязанность при обращении со своим требованием приложить соответствующие достоверные и достаточные доказательства действительного наличия денежного обязательства.

Суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае в отношении требования по договору цессии от 21.03.2016 представленные доказательства не являются достоверными и достаточными доказательствами наличия требований по следующим причинам.

Судом первой инстанции установлено и лицами, участвующими в деле не оспаривается, что состав фактических участников хозяйственных обществ кредитора и должника одинаков, так директор ООО "Агро Внешторг" одновременно является кредитором ООО "Полтава" и ООО "Эксим-Arpo" - обществ, зa которые поручался должник. Директором ООО "Флагман-2010" является Омарова А. и финансовым директором ООО "Агро Внешторг" также является Омарова А.

Из пункта 2.1 договора цессии от 21.03.2016 следует, что за уступку права требования ООО "Флагман-2010" обязуется уплатить ООО "Гарант Оптима" (продавец по договорам поставки) сумму в размере 310 128 долларов США, равную размеру уступаемой дебиторской задолженности.

Указанную сумму ООО "Флагман-2010" обязуется уплатить в следующем порядке:

128 128 долларов США - до 31.03.2016 включительно.

91 000 долларов США - до 30.04.2016

91 000 долларов США - до 31.05.2016.

В материалы дела не представлено никаких доказательств уплаты ООО "Флагман-2010" указанных денежных средств цеденту (первоначальному кредитору)-ООО "Гарант Оптима".

В материалах дела отсутствуют сведения об обращении ООО "Гарант Оптима" к покупателям ООО "КЭАгро", ООО "Полтава", ООО "Эксим Агро" с требованием об оплате за поставленный товар или к цессионарию с требованием об оплате состоявшейся цессии.

При этом, как пояснил конкурсный управляющий покупатели, входящие с должником в одну группу лиц, являются платежеспособными. Возможность исполнить обязательство по оплате непосредственно за счет покупателей у продавца товара имелась.

По утверждению заявителя, между ним и ООО "Гарант Оптима" было подписано дополнительное соглашение N 1 к договору цессии от 25.07.2016 года, согласно которому ему была предоставлена отсрочка по оплате цессии до 31.12.2016 года.

При такой значительной сумме поставки поведение, при котором продавец, поставив товар, не интересуется судьбой его оплаты, разумным не является.

У такого поведения действительно отсутствует разумная хозяйственная цель.

Представленные договоры поставки с ООО "Гарант Оптима", якобы заключенные с тремя различными юридическими лицами, составлены на абсолютно аналогичных условиях передачи и оплаты товара.

В качестве доказательств осуществленной поставки представлены товарные накладные и счета-фактуры, имеющие одинаковые номера и составленные таким образом, как будто у поставщика отсутствовали иные поставки в адрес других покупателей, несмотря на то, что поставщик является оптовым продавцом гербицидов и иной химической продукции сельскохозяйственного назначения.

Так, в дело представлены счета-фактуры и накладные N N BL0610/1 и BL0610/2 от 10.06.2015, NN BL0618/1, BL0618/2, BL0618/3, BL0618/4 от 18.06.2015.

То есть порядковые номера указаны после дроби, а номера счетов-фактур до дробной черты обозначают дату составления (месяц, число).

Условия передачи товара в товарных накладных противоречат условиям договоров поставки.

Так, по условиям спецификаций к договорам поставки доставка осуществляется поставщиком до склада покупателя.

Между тем в товарных накладных указано, что товар отгружен со склада ООО "НЕРТУС АГРО", отпуск груза со склада разрешил руководитель ООО "Гарант Оптима", а вывез со склада представитель (руководитель) покупателя.

При этом графа "транспортная накладная" в товарной накладной не заполнена, несмотря на то, что в накладной указан грузоотправитель, который поставщиком не являлся.

До есть действительные обстоятельства доставки товара являются противоречивыми.

Поэтому факт поставки по договорам поставки с учетом таких противоречий суд апелляционной инстанции считает недоказанным.

Кроме того, судом апелляционной инстанции установлено, что только после вынесения обжалуемого определения (объявления резолютивной части), заявитель требования инициировал взыскание якобы имеющейся задолженности со своих аффилированных лиц (покупателей).

Так, решением Арбитражного суда Омской области от 31.08.2016 по делу N А46-10981/2016 с ООО "Полтава" в пользу ООО "Флагман-2010" взыскана задолженность в размере 5 954 130 руб. и расходы по уплате государственной пошлины в размере 52 771 руб.

Как следует из указанного решения, ООО "Полтава" не оспорено, а значит фактически признано, что ООО "Гарант Оптима" надлежащим образом исполнило свои обязательства по договору поставки от 02.06.2015 N 110, поставив ООО "Полтава" товар в согласованном ассортименте, количестве и цене, по товарным накладным N ВLO610/01 от 10.06.2015 на сумму 2 855 435 руб. 52 коп. (51 072 долларов США), N ВLO618/04 от 18.06.2015 на сумму 377 299 руб. 30 коп. (7 000 долларов США) и N ВLO618/03 от 18.06.2015 на сумму 1 774 815 руб. 91 коп. (39 928 долларов США). Всего Товара было поставлено на сумму 91 000 долларов США.

Решением Арбитражного суда Омской области от 07.09.2016 по делу N А46-8730/2016 с ООО "КЭАгро" в пользу ООО "Флагман-2010" взыскана задолженность в размере 8 383 415 руб. 04 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в размере 64 917 руб.

Как следует из решения суда по делу N А46-8730/2016, ООО "КЭАгро" также признало, что ООО "Гарант Оптима" надлежащим образом исполнило свои обязательства по договору поставки N 111 от 03.06.2015, поставив ООО "КЭАгро" товар в согласованном ассортименте, количестве (11 440 л.) и цене по товарной накладной N ВLO610/02 от 10.06.2015 на сумму 7 163 636 руб. 48 коп. (128 128 долларов США).

Решением Арбитражного суда Омской области от 08.09.2016 по делу N А46-8732/2016 с ООО "Эксим-Агро" в пользу ООО "Флагман-2010" взыскано 5 954 130 руб. 00 коп. основного долга по договору поставки N109 от 02.06.2015, а также 52 771 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Из решения по делу N А46-8732/2016 прямо следует, что ООО "Эксим-Агро" признало заявленные исковые требования.

ООО "Гарант Оптима" в рассматриваемых делах участия не принимало.

При этом, в делах N А46-10981/2016, N А46-8730/2016, N А46-8732/2016 представителем истца - ООО "Флагман-2010" был Нурбаев Д.М., представителем ответчиков - ООО "Полтава", ООО "КЭАгро", ООО "Эксим-Агро" являлся Комаров Ю.В.

В рамках настоящего дела Комаров Ю.В. и Нурбаев Д.М. оба являются представителями ООО "Флагман-2010".

Поэтому суд приходит к выводу, что эти судебные споры были инициированы в отсутствие реального спора, а исключительно с целью подтвердить обязательства должника в рамках дела о банкротстве.

Требования подателя жалобы, являющегося лицом, близким к должнику, могут быть признаны обоснованными только в том случае, если доказательства, представленные этим заявителем, пройдут проверку на достоверность, то есть не будут содержать внутренних противоречий между собой и не будут противоречить иным сведениям, имеющимся в материалах дела, а действия участников правоотношений будут соответствовать требованиям разумности и добросовестности.

Между тем представленные заявителем доказательства с учетом сказанного выше не прошли проверку на достоверность (части 1 - 5 статьи 71 АПК РФ).

Исходя из установленных обстоятельств, в том числе отсутствия доказательств реального интереса ООО "Гарант Оптима" к заключению договоров поручительства и договора цессии, отсутствия доказательств оплаты ООО "Флагман-2010" полученных по уступке прав, наличия противоречий в данных о поставке товара, то есть недоказанности факта поставки у суда апелляционной инстанции имеются обоснованные сомнения в действительности требования ООО "Флагман-2010" к должнику, которые никак кредитором не опровергнуты.

Достаточных и достоверных доказательств наличия реально возникшего действительного права у ООО "Флагман-2010" требовать с ООО "Агро Внешторг" как с поручителя оплаты за поставленные ООО "Гарант Оптима" товары в адрес заинтересованных по отношению к должнику лиц кредитором не представлено.

Суд не может исключить, что заявитель с помощью ООО "Гарант Оптима" и аффилированных лиц создал видимость наличия обязательства исключительно в целях контроля за процедурой банкротства должника.

Поэтому суд первой инстанции правильно отказал в удовлетворении требования ООО "Флагман-2010" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Агро Внешторг" задолженности в размере 22 446 289 руб. 32 коп.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Омской области от 08 августа 2016 года по делу N А46-165/2016.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 08 августа 2016 года по делу N А46-165/2016 (судья Яркова С.В.), вынесенное по требованию общества с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" (ИНН 5504247246, ОГРН 1145543027079) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" (ИНН 5504236371, ОГРН 1125543063128), оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11022/2016) общества с ограниченной ответственностью "Флагман-2010" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Т.П. Семёнова Н.А. Шарова