Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2017 г. N 08АП-9462/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 1 ноября 2017 г. N Ф04-6662/16 настоящее постановление изменено

город Омск

23 августа 2017 г.

Дело N А46-165/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 августа 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Бодунковой С.А., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9462/2017) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" Манько Игоря Николаевича на определение Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2017 года по делу N А46-165/2016 (судья Хвостунцев А.М.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью "Астра Кеми" об оспаривании решения собрания кредиторов от 27.04.2017, вопроса об отстранении арбитражного управляющего Манько Игоря Николаевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" на основании решения собрания кредиторов от 27.04.2017, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" (ИНН 5504236371, ОГРН 1125543063128),

при участии в судебном заседании:

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" Манько Игоря Николаевича -предъявлен паспорт;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Астра Кеми" (далее - ООО "Астра Кеми") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Агро Внешторг" (далее - ООО "Агро Внешторг", должник).

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.01.2016 возбуждено производство по делу N А46-165/2016 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Агро Внешторг", назначено судебное заседание по проверке обоснованности заявления.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.03.2016 (резолютивная часть от 10.03.2017) заявление ООО "Астра Кеми" признано обоснованным, в отношении ООО "Агро Внешторг" введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим должника утвержден Ремизов Игорь Николаевич.

Публикация сообщения в соответствии со статьёй 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" N 51 от 26.03.2016.

Решением Арбитражного суда Омской области от 09.08.2016 (резолютивная часть решения оглашена 04.08.2016) ООО "Агро Внешторг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Ремизова Игоря Николаевича.

Публикация сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсантъ" N 147 от 13.08.2016.

Определением Арбитражного суда Омской области от 26.09.2016 (резолютивная часть от 22.09.2016) конкурсным управляющим ООО "Агро Внешторг" утвержден Манько Игорь Николаевич, член Некоммерческого партнерства "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса".

02.05.2017 товарищество с ограниченной ответственностью "Астык-Сервис-КЭА" (далее - ТОО "Астык-Сервис-КЭА") представило в материалы дела о банкротстве протокол собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг" от 27.04.2017 (вх. 45067), из которого следует, что кредиторами по вопросу N 3 принято решение "Об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей"; по дополнительному вопросу принято решение "Выбрать арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим ООО "Агро Внешторг" - Левченко Евгения Игоревича, члена САМРО "Ассоциация антикризисных управляющих".

На основании разъяснений, содержащихся в пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", определением Арбитражного суда Омской области от 10.05.2017 на 08.06.2017 было назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг".

11.05.2017 от конкурсного кредитора ООО "Астра Кеми" в арбитражный суд поступило заявление о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг", принятых 27.04.2017 и оформленных протоколом от указанной даты (вх. 48111).

Определением Арбитражного суда Омской области от 18.05.2017 заявление ООО "Астра Кеми" об оспаривании решения собрания кредиторов принято, назначено к рассмотрению в судебном заседании на 08.06.2017.

С учетом мнения лиц, участвующих в деле, заявление ООО "Астра Кеми" об оспаривании решения собрания кредиторов от 27.04.2017, а также вопрос об отстранении арбитражного управляющего Манько Игоря Николаевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" на основании решения собрания кредиторов должника от 27.04.2017, были рассмотрены в одном судебном заседании.

Представитель ООО "Астра Кеми" в судебном заседании первой инстанции на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) отказался от требования о признании недействительным решения собрания кредиторов от 27.04.2017 в части решения, принятого по вопросу N 3 ("Об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей").

Определением Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2017 года по делу N А46-165/2016 принят отказ ООО "Астра Кеми" от требования о признании недействительным решения собрания кредиторов от 27 апреля 2017 года по вопросу N 3, производство по заявлению ООО "Астра Кеми" в указанной части прекращено.

Признано недействительным решение собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг", оформленное протоколом от 27 апреля 2017 года, по вопросам N 1, N 2, N 4, N 5, N 6.

В удовлетворении требования об отстранении конкурсного управляющего Манько И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ООО "Агро Внешторг" Манько И.Н. просит указанное определение отменить в части удовлетворения заявления ООО "Астра Кеми" и отказа в удовлетворении заявления об отстранении арбитражного управляющего. Вынести в обжалуемой части новый судебный акт, которым заявление об отстранении арбитражного управляющего оставить без рассмотрения, в удовлетворении заявления о признании решений собрания кредиторов, оформленных протоколом от 27.04.2017, отказать.

Доводы жалобы состоят в том, что созванное по инициативе ТОО "Астык-Сервис-КЭА" собрание кредиторов таковым не является и никаких правовых последствий не влечет. Следовательно, суд не был компетентен рассматривать по существу и вопрос об отстранении арбитражного управляющего на основании спорного протокола собрания кредиторов от 27.04.2017.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В заседании апелляционного суда, открытом 21.08.2017, конкурсный управляющий ООО "Агро Внешторг" Манько И.Н. поддержал доводы жалобы.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2017 года по делу N А46-165/2016 проверены в порядке статьи 266, части 5 статьи 268 АПК РФ - в обжалуемой конкурсным управляющим части в пределах доводов апелляционной жалобы.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены в обжалуемой заявителем части.

Выводы суда соответствуют представленным доказательствам и применимым нормам материального и процессуального права.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

По смыслу указанной нормы закона решение собрания кредиторов может быть признано арбитражным судом недействительным в двух случаях:

1) решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц;

2) принято с нарушением установленных настоящим Законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Для признания решения собрания кредиторов должника недействительным по правилам пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, заявителем в порядке статьи 65 АПК РФ должна быть доказана обоснованность заявленных требований.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим (пункт 1 статьи 12 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, 06.04.2017 в связи с получением соответствующего требования кредитора ТОО "Астык-Сервис-КЭА", конкурсным управляющим направлено заинтересованным лицам, а также размещено в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве сообщение о проведении 26.04.2017 в 11 час. 00 мин. по адресу: г. Омск, ул. Лермонтова, 63, 6 этаж, оф. 601, собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг". Согласно уведомлению, предусмотрена следующая повестка дня:

1. Отчет арбитражного управляющего о ходе конкурсного производства;

2. Избрание представителя собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг";

3. Определение места проведения собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг";

4. Об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

5. О выборе саморегулируемой организации из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Как следует из протокола, представленного в материалы дела конкурсным управляющим должника, а также из сообщения N 1773450, размещенного в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 02.05.2017, собрание кредиторов не состоялось в связи с отсутствием кворума (л.д. 16-18 т. 7).

27.04.2017 в 10 час. 30 мин. по адресу г. Омск, ул. Лермонтова, 62, проведено собрание кредиторов ООО "Агро Внешторг", в котором приняли участие кредиторы - ТОО "Астык-Сервис-КЭА", ТОО "Каздизельастык", обладавшие, как отражено в протоколе, на дату проведения собрания 64,53 % голосов.

Данный протокол представлен в материалы дела N А46-167/2016 кредитором ТОО "Астык-Сервис-КЭА" (вх. 45067 от 02.05.2017), также после получения протокола, размещен конкурсным управляющим в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (сообщение N 1773596 от 02.05.2017) (л.д. 19-22 т. 7).

На собрании кредиторов 27.04.2017 рассмотрены следующие вопросы:

1. Избрание представителя собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг". Принято решение: Избрать представителем собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг" Симоненко Александра Анатольевича.

2. Определение места проведения собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг". Принято решение: Определить место проведения собрания кредиторов ООО "Агро Внешторг": на усмотрение конкурсного управляющего, в пределах г. Омска.

3. Об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей. Принято решение: Обратиться в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

4. О выборе саморегулируемой организации из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего. Принято решение: Выбрать СРО - САМРО "Ассоциация антикризисных управляющих" из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

5. По вопросу о включении в повестку собрания дополнительного вопроса, поступившего от ТОО "Каздизельастык". Принято решение: Включить в повестку собрания дополнительный вопрос ТОО "Каздизельастык": "О выборе арбитражного управляющего для утверждения судом конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг".

6. По дополнительному вопросу повестки дня принято решение: Выбрать арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим ООО "Агро Внешторг" - Левченко Евгения Игоревича, члена САМРО "Ассоциация антикризисных управляющих".

Полагая, что решения, принятые собранием кредиторов ООО "Агро Внешторг" и оформленные протоколом от 27.04.2017, являются недействительными, ООО "Астра Кеми" обратилось с заявлением об их оспаривании в Арбитражный суд Омской области.

Как верно указал суд первой инстанции, кредитор ООО "Астра Кеми" вправе обжаловать как все решения, принятые собранием кредиторов 27.04.2017, так и решения, принятые собранием по отдельным вопросам.

Рассматривая по существу заявление ООО "Астра Кеми", суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих юридически значимых обстоятельств.

Собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом (пункт 3 статьи 14 Закона о банкротстве).

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В соответствии с пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицами, требующими его созыва.

Таким образом, из данных норм следует, что собрание кредиторов может быть инициировано и проведено кредитором (уполномоченным органом), а не конкурсным управляющим, только в том случае:

- если кредитор обращался к конкурсному управляющему с требованием о проведении собрания,

- если конкурсный управляющий уклонился от проведения собрания кредиторов по повестке, предложенной кредитором.

Судом первой инстанции установлено, что конкурсным управляющим должника в связи с получением соответствующего обращения кредитора ТОО "Астык-Сервис-КЭА", определена дата собрания кредиторов 26.04.2017, опубликовано 06.04.2017 соответствующее сообщение в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

Собрание кредиторов признано несостоявшимся ввиду отсутствия кворума, соответствующая публикация размещена в ЕФРСБ.

В данном случае управляющий не уклонился от проведения собрания кредиторов.

Право кредиторов проводить собрание по своей инициативе не возникло. Более того, со всей очевидностью, ими нарушены процедура назначения собрания от 27.04.2017 и заблаговременного уведомления о нем и повестке собрания всех лиц, имеющих право в нем участвовать.

Между тем, 27.04.2017 проведено собрание кредиторов ООО "Агро Внешторг" с участием двух кредиторов - ТОО "Астык-Сервис-КЭА", ТОО "Каздизельастык", в которых ООО "Астра Кеми" участия не принимало.

Согласно части 2 статьи 181.1 ГК РФ решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

В силу части 1 статьи 181.3 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания.

Согласно абзацу 2 пункта 108 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25, к нарушениям порядка принятия решения, в том числе могут быть отнесены нарушения, касающиеся созыва, подготовки, проведения собрания, осуществления процедуры голосования (подпункт 1 пункта 1 статьи 181.4 ГК РФ).

Такие нарушения применительно к созванному по инициативе ТОО "Астык-Сервис-КЭА" собранию кредиторов имеются.

Суд апелляционной инстанции признает ошибочными доводы жалобы конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг", утверждающего, что собрание кредиторов от 27.04.2017 не является состоявшимся юридическим фактом, что исключает проверку законности принятых на нем решений.

В данном случае у кредитора имеется потенциальное право при наличии ряда обстоятельств, предусмотренных Законом о банкротстве, провести собрание кредиторов.

Соответственно, законность принятых на нем решений может быть объектом судебной проверки по существу на предмет возникновения у кредитора такого права в данном конкретном случае, соблюдения требований к организации собрания, принятия решений в рамках установленной компетенции собрания кредитора, ненарушения принятыми решениями норм закона и прав и законных интересов лица, поставившего перед судом вопрос о недействительности решений собрания кредиторов.

Проведение собрания кредиторов ТОО "Астык-Сервис-КЭА", в нарушение установленной Законом о банкротстве процедуры созыва собрания по инициативе кредитора, по справедливому замечанию суда, безусловно нарушает права заявителя, поскольку создает правовую неопределенность в части принятых решений по вопросам, отнесенным к компетенции собрания.

Поэтому суд первой инстанции, установив отмеченные нарушения, правомерно признал принятые на собрании кредиторов от 27.04.2017 решения незаконными.

Апелляционная жалоба не содержит требований изменить (отменить) обжалуемое определение с постановкой иных выводов (о законности решений собрания и удовлетворения заявления об отстранения управляющего).

Выводы суда соответствуют применимым нормам материального права.

По третьему вопросу повестки дня решения, принятого на незаконно созванном собрании кредиторов от 27.04.2017, в части обращения в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО "Агро Внешторг" суд первой инстанции оснований для отстранения не выявил, с чем следует согласиться.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

Во-первых, коль скоро все решения собрания от 27.04.2017, признаны незаконными, у суда отсутствует повод для разрешения ходатайства кредиторов - фактических участников этого собрания.

В нарушение статьи 65 АПК РФ, заинтересованные лица не представили доказательств неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей в деле о банкротстве ООО "Агро Внешторг". Само по себе решение собрания кредиторов об обращении с соответствующим ходатайством, даже если оно не признано в установленном порядке незаконным, не имеет для суда заранее установленной силы. Проверка наличия оснований для отстранения управляющего проводится арбитражным судом на основании представленных доказательств, доводов и возражений сторон в условиях состязательного процесса.

В рассматриваемом случае таких обстоятельств судом не обнаружено в принципе.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения. Апелляционная жалоба оставляется без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 26 июня 2017 года по делу N А46-165/2016 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

С.А. Бодункова М.В. Смольникова