Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2016 г. N 09АП-9108/16

г. Москва

11 апреля 2016 г.

Дело N А40-31056/15

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 апреля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей О.Г. Мишакова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Р.Е. Занездровым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "НС Банк" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01 февраля 2016

по делу N А40-31056/15, вынесенное судьёй Е.А. Пахомовым о признании недействительным соглашения об отступном от 16.02.2015, заключённого между ООО "Сити-Комплекс" и АО "НС Банк" в деле о признании ООО "Сити-Комплекс" (ОГРН 5087746253876, ИНН 7716617100) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от АО "НС Банк" - Шергилова Н.В., дов. от 04.02.2016., Суменков И.П., дов. от 28.07.2015.

от конкурсного управляющего ООО "Сити-Комплекс" - Куренков А.А., дов. от 02.03.2016.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-31056/15 (шифр судьи: 175-190 "Б") от 19.05.2015 в отношении ООО "Сити-Комплекс" (ОГРН 5087746253876 ИНН 7716617100) открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Колесникова Мария Михайловна.

Публикация сведений о введении в отношении ООО "Сити-Комплекс" (ОГРН 5087746253876 ИНН 7716617100) процедуры конкурсного произведена в газете "Коммерсантъ" N 94 от 30.05.2015.

В Арбитражный суд г. Москвы 12.11.2015, согласно штампу канцелярии, от конкурсного управляющего ООО "СИТИ-КОМПЛЕКС" Колесниковой М.М. поступило заявление о признании соглашения об отступном от 16.02.2015 г., заключенного между ООО "Сити-Комплекс" и АО "НС Банк" недействительным, применить последствия недействительности сделки.

Определением арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2016 соглашение об отступном от 16.02.2015 г., заключенное между ООО "Сити-Комплекс" и АО "НС Банк" признано недействительным, в применение последствий недействительности сделки отказано.

АО "НС Банк", не согласившись с определением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2016 отменить и принять по делу новый судебный акт. Полагает, что выводы суда, изложенные в определении, не соответствуют обстоятельствам дела. На момент заключения соглашения кредитор не обладал информацией о неплатёжеспособности ООО "Сити-Комплекс". Кредитор действовал разумно и проявлял требующуюся от него осмотрительность.

В судебном заседании представитель АО "НС Банк" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Сити-Комплекс" возражал против удовлетворения доводов апелляционной жалобы, считает вынесенное определение законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения Арбитражного суда города Москвы, вынесенного в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 16.02.2015 г. между ООО "Сити-Комплекс" (заёмщик) и Коммерческий Банк "Независимый Строительный Банк" (ЗАО) (кредитор) было заключено соглашение об отступном.

Согласно соглашению об отступном Заёмщик в счёт исполнения взятых на себя ранее обязательств передаёт Кредитору, а Кредитор принимает в порядке и на условиях, установленных Соглашением, в качестве отступного имущество, описанное в п. 2 настоящего Соглашения.

У Заёмщика перед Кредитором до заключения Соглашения об отступном возникли следующие обязательства:

о частичном исполнении обязательств по Договору об открытии кредитной линии N 5090 от 08.04.2014 г. в размере 136.475.238,00 рублей, из которых: 136.475.238,00 рублей 00 копеек - ссудная задолженность по Договору об открытии кредитной линии N 5090 от 08.04.2014 г.;

о частичном исполнении обязательств по Кредитному договору N 5166 от 08.08.2014 г. в размере 133 524 582,00 рубля 00 копеек, из которых: 133.524.582,00 рубля 00 копеек - ссудная задолженность по Кредитному договору N 5166 от 08.08.2014 г. передаёт Кредитору, а Кредитор принимает в порядке и на условиях, установленных Соглашением, в качестве отступного имущество, описанное в п. 2 настоящего Соглашения.

Согласно пункту 2 Соглашения об отступном от 16.02.2015 г., в качестве отступного Заёмщик передаёт Кредитору имущество - простые векселя, общая стоимость передаваемого для целей настоящего Соглашения отступного (векселей, указанных в п. 2 Соглашения) устанавливается Кредитором и Заёмщиком в размере 269.999.820,00 рублей 00 копеек, из которых:

стоимость векселей N N 0278, 0279, 0280, 0281 составляет 50.000.000,00 рублей 00 копеек;

стоимость векселя N 0282 составляет 33.542.582,00 рубля 00 копеек;

стоимость векселя N 0283 составляет 20.376.300,00 рублей 00 копеек;

стоимость векселя N 0284 составляет 10.080.938,00 рублей 00 копеек;

стоимость векселя N 0285 составляет 5.000.000,00 рублей 00 копеек;

стоимость векселя N 0286 составляет 1.000.000,00 рублей 00 копеек.

Заёмщик обязался передать Кредитору отступное (векселя, указанные в п.2 Соглашения), не позднее дня подписания настоящего соглашения по Акту приёма- передачи векселей. Заёмщик обязался совершить все действия, необходимые для оформления прав Кредитора на отступном (векселя, указанные в п.2 Соглашения), не позднее дня подписания настоящего Соглашения (п. 5 Соглашения).

Ссылаясь на то, что соглашение об отступном от 16.02.2015 является недействительной сделкой, конкурсный управляющий должника обратился в суд с настоящим заявлением.

В качестве правового основания предъявленных требований конкурсный управляющий должника указал пункт 1 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из доказанности им обстоятельств, свидетельствующих об оказании предпочтения КБ "Независимый Строительный Банк" перед другими кредиторами.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции на основании следующего.

Статьями 103, 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено право обращения арбитражного управляющего в арбитражный суд с требованием о признании сделок, совершенных должником недействительными.

Согласно пункту 5 части 3 статьи 129 указанного Закона конкурсный вправе предъявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 настоящего Федерального закона, об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать иные действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

В силу статьи 153 Гражданского кодекса РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Поскольку в данном случае соглашение об отступном от 16.02.2015 направлено на прекращение обязательств ООО "Сити-Комплекс" перед КБ "Независимый Строительный Банк", то данное соглашение является самостоятельной сделкой.

В силу пункта 6 Соглашения, Обязательства Заёмщика в части, покрытой стоимостью отступного (векселей, указанных в п.2 Соглашения), считаются исполненным с момента подписания Акта приёма-передачи векселей, указанного в п.5 Соглашения.

С момента подписания Акта приёма-передачи векселей, указанного в п.5 настоящего Соглашения, обязательства Заёмщика по Договору об открытии кредитной линии N 5090 от 08.04 2014 г. считаются исполненными частично в размере 136.475.238,00 (сто тридцать шесть миллионов четыреста семьдесят пять тысяч двести тридцать восемь) рублей 00 копеек, из которых обязательства по погашению ссудной задолженности составляют 136.475.238,00 (сто тридцать шесть миллионов четыреста семьдесят пять тысяч двести тридцать восемь) рублей 00 копеек (пункт 7 Соглашения).

С момента подписания Акта приёма-передачи векселей, указанного в п.5 настоящего Соглашения, обязательства Заёмщика по Кредитному договору N 5166 от 08.08.2014 г. считаются исполненными частично в размере 133.524.582,00 (сто тридцать три миллиона пятьсот двадцать четыре тысячи пятьсот восемьдесят два) рубля 00 копеек, из которых обязательства по погашению ссудной задолженности составляют 133.524.582,00 (сто тридцать три миллиона пятьсот двадцать четыре тысячи пятьсот восемьдесят два) рубля 00 копеек.

Стороны договорились, что в части, непокрытой стоимостью отступного (векселей, указанных в п.2 Соглашения), обязательства Заёмщика перед Кредитором по Договору об открытии кредитной линии N 5090 от 08.04.2014 г. и по Кредитному договору N 5166 от 08.08.2014 г. считаются неисполненными и остаются в силе (пункт 8 Соглашения).

Согласно ст. 61.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе. Указанные правила могут применяться к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих, в том числе, в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно п. 1 ст. 61.3 Закона, сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Из материалов дела усматривается, что соглашение об отступном было заключено 16.02.2015 г., то есть после и менее чем за один месяц до принятия заявления о признании должника банкротом (25.03.2015).

Судом первой инстанции установлено, что на момент совершения оспариваемой сделки (16 февраля 2015 года) у должника имелась просроченная кредиторская задолженность перед следующими кредиторами:

- задолженность перед ПАО "Сбербанк России" в размере 1.394.035.945,99 рублей, требование основано на неисполнении должником своих обязательств по договорам поручительства N 0020014/01011100/3 от 27.02.2014 г. и N 00480014/01011100/2 от 25.07.2014 г, включено в третью очередь реестра требований кредиторов определением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2015 года.

- задолженность по обязательным платежам в размере 972.701,00 (девятьсот семьдесят две тысячи семьсот один) рубль, подтверждаемая справкой N 126366 о состоянии расчётов по налогам, сборам, пеням и штрафам по состоянию на 06.02.2015 г., требование ИФНС России N 16 по г. Москве в размере 1.923.749,00 (один миллион девятьсот двадцать три тысячи семьсот сорок девять) рублей 00 копеек основного долга включено в третью очередь реестра требований кредиторов определением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2015 года. Задолженность перед ООО "МТА" в размере 3.609.389,33 (три миллиона шестьсот девять тысяч триста восемьдесят девять) рублей 33 копейки, требование ОО "МТА" подтверждено Решением Федерального третейского суда по делу 1МоФТС-025/2015 от 04.03.2015, включено в третью очередь реестра требований кредиторов определением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2015 года.

- задолженность перед ПАО "Мосэнергосбыт" в размере 2.353.322,69 (два миллиона триста пятьдесят три тысячи триста двадцать два) рубля 69 копеек, требование основано на неисполнении должником своих обязательств по договорам N Д-072-14026187-1-45 и N Д-072-14026225-1 -40 от 18.02.2014 и Nofl-072-13112995-1- 61 от 15.11.2013 на выполнение монтажных и пусконаладочных работ, включено в третью очередь реестра требований кредиторов определением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2015 года.

- задолженность перед ООО "Торговый дом ТЭК" в размере 2.153.772,44 (два миллиона сто пятьдесят три тысячи семьсот семьдесят два) рубля 44 копейки, требование основано на неисполнении должником своих обязательств по договору поставки No20/08/14-3 от 20.08.2014, включено в третью очередь реестра требований кредиторов определением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2015 года.

- задолженность перед АО "ГлавСтройГрупп" в размере 8.787.774,04 (восемь миллионов семьсот восемьдесят семь тысяч семьсот семьдесят четыре) рубля 04 копейки, требование основано на неисполнении должником своих обязательств по договору субподряда N 14/13-ЯР от 14.04.2013, включено в третью очередь реестра требований кредиторов определением Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2015 года.

На основании ст. 2 Закона, неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное достаточностью денежных средств; при этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Отсюда следует, что ООО "Сити-Комплекс" обладало признаками неплатёжеспособности на момент заключения оспариваемой сделки.

Довод заявителя жалобы о неосведомленности о наличии у ООО "Сити-Комплекс" финансовых трудностей на момент заключения оспариваемой сделки не является обоснованным.

Пунктом 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что при решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции АО "НС Банк", получило уведомление от ликвидатора ООО "Сити-Комплекс" 10.02.2015 года о своем намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Иные доказательства неосведомлённости Кредитора о наличии признаков неплатежеспособности у ООО "Сити-Комплекс" на момент совершения спорной сделки в материалах дела отсутствуют.

Как следует из п. 1 ст. 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.1 Закона о банкротстве, подлежит возврату в конкурсную массу.

Из смысла указанной нормы следует, что последствием недействительности сделки является возврат каждой из сторон в первоначальное положение, существовавшее до совершения сделки.

При признании недействительной сделкой предоставления отступного однородных требований прекращения обязательств между сторонами не происходит. Следовательно, при применении последствий недействительности соглашения о зачете подлежит восстановлению положение, существовавшее до момента совершения соглашения о зачете, то есть восстановление требований сторон оспоренной сделки.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Доводы апелляционной жалобы АО "НС Банк" о неосведомленности о наличии признаков неплатежеспособности должника, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность определения Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2016 по делу N А40-31056/15.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01 февраля 2016 по делу N А40-31056/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "НС Банк" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

О.Г. Мишаков С.А. Назарова