Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2016 г. N 09АП-23313/16

г. Москва

20 июля 2016 г.

Дело N А40-32716/10-101-135Б

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 июля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей Е.А. Солоповой, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу работников ОАО"Государственный проектный и НИИ медицинской промышленности" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2016 по делу N А40-32716/10, вынесенное судьей Беловой И.А., по заявлению к/у ОАО"Государственный проектный и НИИ медицинской промышленности" о привлечении бывших руководителей к субсидиарной ответственности по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО"Государственный проектный и НИИ медицинской промышленности",

при участии в судебном заседании:

от ОАО"Государственный проектный и НИИ медицинской промышленности" - Борисова М.Ю., прот. N 2 от 02.12.2011;

от МИНФИН России - Лобова Е.Н., дов. от 29.09.2015;

от ИФНС России N 28 г. Москвы - Оганесян Ю.В., дов. от 19.11.2015, Кащеев А.А., дов. от 19.11.2015;

от РОСИМУЩЕСТВО - Петрова И.Е., дов. от 28.12.2015;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25 октября 2011 года должник ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" (ОГРН 1057749732700, ИНН 7728569814) признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Определением суда от 20.04.2015 года в удовлетворении заявлений конкурсного управляющего ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" о привлечении к субсидиарной ответственности солидарно Савельева И.В. и Российскую Федерацию в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом по обязательствам должника отказано. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 определение суда первой инстанции отменено, Савельев И.В. и Росимущество солидарно привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в сумме 204 829 057 руб. 52 коп. Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 02.11.2015 года постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу N А40-32716/2010 и определение Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2015 отменены, обособленный спор отправлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы. В ходе нового рассмотрения, определением суда от 14.04.2016 взыскано с Савельева Ильи Владимировича в пользу ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" в порядке субсидиарной ответственности 178 423 991 (сто семьдесят восемь миллионов четыреста двадцать три тысячи девятьсот девяносто один) руб. 10 коп.; в части привлечения к субсидиарной ответственности Российскую Федерацию в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом отказано. Не согласившись с вынесенным судебным актом, работники ОАО "Государственный проектный и НИИ медицинской промышленности" обратились с апелляционной жалобой, в которой просят обжалуемое определение отменить, отправить вопрос на новое рассмотрение суда первой инстанции.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" создано в соответствии с Федеральными законами "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г N 208-ФЗ и "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21.12.2001 г. N 178-ФЗ путем преобразования ФГУП "ГипроНИИмедпром" является его правопреемником. Государственная регистрация юридического лица при создании путем реорганизации в форме преобразования произведена 28.12.2005 г. МИ ФНС N 46 по г. Москве. Основной целью деятельности является извлечение прибыли путем удовлетворения общественных потребностей в производимой продукции (работах, услугах). Для достижения целей ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" осуществляет в установленном законодательством Российской Федерации порядке следующие виды деятельности: разработка комплексной проектно-сметной документации на строительство новых производств, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение предприятий медицинской и биотехнологической промышленности; осуществление функций генерального проектировщика; разработка бизнес-планов; оказание консультационных услуг по всем вопросам инвестиционного процесса, в том числе техническое сопровождение проекта до его завершения. Уставный капитал предприятия составляет 112 248 500 руб.

В соответствии с распоряжением Территориального управления Росимущества по г. Москве от 09.11.2005 г. N 1627 об условиях приватизации ФГУП "ГипроНИИмедпром" в уставный капитал общества был передан имущественный комплекс. По договору купли-продажи N 9 от 16.10.2006 года генеральным директором общества Черновисовым Г.А. была отчуждена часть здания, расположенного по адресу: г. Москва, Научный проезд, д.6, общей площадью 9 095,6 кв.м. По договорам купли-продажи от 16.03.2007 года и от 22.01.2008 года, заключенными с ООО "Нетканые полимерные материалы", генеральным директором общества Савельевым И.В. совершено отчуждение остальной части здания, расположенного по адресу: г. Москва, Научный проезд, д.6, общей площадью 741 кв.м. и земельного участка площадью 1, 559 га, расположенного по томе же адресу. Вся недвижимость, переданная обществу учредителем в уставный капитал была отчуждена, что привело к прекращению хозяйственной деятельности общества.

В соответствии с распоряжением Территориального управления Росимущества по г. Москве от 09.11.2005 года N 1627 "Об условиях приватизации ФГУП "ГипроНИИмедпром" 100% акций, подлежащих выпуску в результате преобразования этого унитарного предприятия в ОАО "ГипроНИИмедпром"", принадлежит единственному акционеру и учредителю Российской Федерации в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом. Пунктом 15.2 ст. 15 Устава общества принятие решения об одобрении сделок, связанных с отчуждением, передачей в аренду, пользование, залог, а также иными видами распоряжения имуществом, отнесено к компетенции совета директоров общества. В протоколе N 4 заседания совета директоров ОАО "Государственный проектный и научно- исследовательский институт медицинской промышленности" от 03.10.2006 года были отражены результаты заочного голосования членов совета директоров по вопросу отчуждения указанного выше нежилого помещения, из которого следует, что перечисленные члены совета директоров должника, голосовали "за" продажи указанного нежилого помещения. Решение Совета директоров ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" от 03.10.2006 года не оспаривалось.

В счет частичной оплаты реализованного имущества на счет должника в 2008 году поступили денежные средства всего в сумме 78 907 600 руб. 00 коп., из которых 74 500 000 руб. 00 коп. в том же году были перечислены обществом на счет сторонней организации - ООО "СтройРемСервис", прекратившей свою деятельность 20.08.2013, при наличии у ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" значительной задолженности по выплате заработной платы и уплате обязательных платежей.

Из представленных в материалы дела документов, усматривается, что Росимуществом проводилась судебно-правлвая работа по возврату здания в собственность должника. Вместе с тем, при рассмотрении дела А40-10785/2007-28-119 и дела N А40-27614/2007-28-232 по иску ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности" к ООО "ЛЕГАС-ТЕХНО", ООО "Капитал Строй-2000" о признании недействительным договора купли-продажи части здания, расположенного по адресу: г. Москва, Научный проезд, д.6 и признании права собственности на указанное имущество, а также по иску Росимущества к ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности", ООО "ЛЕГАС-ТЕХНО", ООО "Капитал Строй-2000" с аналогичными требованиями, за исключением признания права собственности Российской Федерации на указанное имущество, были вынесены решения об отказе в удовлетворении исковых требований. В качестве оснований отказа в иске указано, что рассматриваемый договор, заключенный на основании решения Совета директоров Общества от 03.10.2006 года N 4, не является для продавца крупной сделкой, определенной ст. 78 "Об акционерных обществах", поскольку составляет 5,84% балансовой стоимости активов Общества к моменту продажи части имущества и привлечение государственного контрольного финансового органа для определения цены отчуждаемого имущества не требовалось.

Как следует из материалов дела, распоряжение, которым согласовывались вышеуказанные сделки, Росимуществом не издавалось. Положительные директивы членам совета директоров Общества по вопросу согласования сделок также не направлялось, Росимущество не знало о заключаемой сделки на момент совершения. Доказательств обратного конкурсным управляющим в материалы дела не представлено.

Согласно ст. 24 Федерального закона от 28.06.2013 года N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования. Данный Федеральный закон был опубликован в "Российская газета" N 141 от 02.07.2013 года. Исходя из указанных норм права, а также из общих правил о действии закона во времени, положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 года N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" подлежат применению, в том числе в части положений о субсидиарной ответственности по обязательствам должника, если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения соответствующих лиц к такой ответственности имели место быть после дня вступления в силу указанного Закона. Поскольку указанные в заявлении конкурсного управляющего обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности, имели место до вступления в силу Федерального закона от 28.06.2013 года N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям", то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 28.04.2009 года N 73-ФЗ.

Согласно пункту 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 137 от 27.04.2010 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (в частности, статья 10) и Закона о банкротстве банков в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (в частности, статьи 4.2 и 14) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Федеральный закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ. В силу абзаца 2 пункта 2 названного Информационного письма, если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Федеральный закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ (в частности, статья 10), и Закона о банкротстве банков в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (в частности, пункт 3 статьи 9.1 и статья 14), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Решением суда от 25 октября 2011 года о банкротстве ОАО "Государственный проектный и научно-исследовательский институт медицинской промышленности", установлено, что деятельность должника носит убыточный характер, восстановление его платежеспособности невозможно. Причиной утраты платежеспособности должника явилась неэффективная экономическая деятельность предприятия. Для привлечения Росимущество к субсидиарной ответственности необходимо установить наличие у них права давать обязательные для должника указания, либо иным образом определять его действия, совершение такими лицами действий по использованию таких прав, наличие причинной связи между действиями лиц и наступлением банкротства должника, факт недостаточности имущества должника для расчета с кредиторами, а также вину лиц в наступлении банкротства. Субсидиарная ответственность может иметь место только в том случае, если между несостоятельностью (банкротством) предприятия и неправомерными действиями собственника имущества или другого уполномоченного лица имеется непосредственная причинно-следственная связь.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, Конкурсный управляющий не доказал, что действия Росимущества привели должника к банкротству, то есть к финансовой несостоятельности, до состояния, не позволяющего ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев, с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).

По договору купли-продажи N 9 от 16.10.2006 г. генеральным директором Общества Г.А. Черновисовым была отчуждена часть здания, расположенного по адресу: г.Москва, Научный проезд, д. 6, обшей площадью 9 095, 6 кв.м. По договорам купли- продажи от 16.03.2007 г. и от 22.01.2008 г., заключенными с ООО "Нетканые полимерные материалы", генеральным директором Общества И.В. Савельевым совершено отчуждение остальной части здания, расположенного по адресу: г. Москва, Научный проезд, д. 6, общей площадью 741 кв.м. и земельного участка площадью 1,559 га, расположенного по тому же адресу. Таким образом, вся недвижимость, переданная ОАО "Государственный проектный и научно- исследовательский институт медицинской промышленности" учредителем в уставный капитал была отчуждена. В счет частичной оплаты реализованного имущества на счет должника в 2008 году поступили денежные средства всего в сумме 78 907 600 руб. 00 коп., из которых 74 500 000 руб. 00 коп. в том же году были перечислены обществом на счет сторонней организации - ООО "СтройРемСервис", прекратившей свою деятельность 20.08.2013, при наличии у ОАО "ГИПРОНИИМЕДПРОМ" значительной задолженности по выплате заработной платы и уплате обязательных платежей, что и вынудило ФНС России в лице Инспекции ФНС России N 28 по г. Москве обратиться с заявлением о признании ОАО "ГипроИИИмедпром" несостоятельным (банкротом). Меры по взысканию неуплаченной части по договорам купли- продажи имущества, Савельевым И.В. не предпринимались.

В силу пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ) если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73- ФЗ) в случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Вышеназванными нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона о банкротстве (в редакциях, действовавших в период совершения действий, являющихся основанием привлечения к субсидиарной ответственности) предоставляется право конкурсному управляющему, конкурсным кредиторам и уполномоченным органам на взыскание с перечисленных в них лиц денежных средств в размере, составляющем разницу между требованиями кредиторов, включенными в реестр требований кредиторов должника, и денежными средствами, полученными от продажи имущества должника. Указанная ответственность является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

В данном случае задолженность ОАО "Государственный проектный и научно- исследовательский институт медицинской промышленности" перед кредиторами возникала в результате халатных действий бывшего генерального директора Савельева И.В., выразившиеся в реализации недвижимого имущества, расположенного по адресу: г.Москва, Научный проезд, д. 6, в котором проводилась основная деятельность должника, не истребовании полной оплаты по договорам купли-продажи указанного имущества, невыплате имеющейся задолженности от поступившей части денежных средств. Доказательств обратного Савельевым И.В. не представлено.

В пункте 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве субсидиарная ответственность указанных в данной норме лиц по обязательствам должника может быть возложена на них при недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника (пункт 5 статьи 129 Закона). В конкурсную массу денежные средства не поступали. В реестр требований кредиторов включена задолженность на общую сумму 178 423 991, 10 руб.

При таких обстоятельствах, является обоснованным вывод суда первой инстанции о о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Савельева И.В. по обязательствам должника и отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Российской Федерации в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом. Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2016 по делу N А40-32716/10 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова С.А. Назарова