Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2017 г. N 09АП-644/17

Москва

10 февраля 2017 г.

Дело N А40-17434/16

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей П.А. Порывкина и М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.Ю. Гариным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ на определение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016 по делу N А40-17434/16, вынесенное судьей Л.А. Кравчук в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Внешпромбанк",

о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Инвестиционные активы" в размере 791 911 495 руб. 89 коп., из них: 741 300 000 руб. 00 коп. - основной долг, 50 611 495 руб. 89 коп. - доход за 5-й купонный период

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ - Чудинова А.В. дов. от 09.12.2016;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2016 должник Кредитная организация Внешнеэкономический промышленный банк (общество с ограниченной ответственностью) (далее - ООО "Внешпромбанк") признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы поступили возражения ООО "Инвестиционные активы" на результат рассмотрений его требований в размере 810 128 879,05 руб. конкурсным управляющим, а также требование, уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о включении в реестр требований кредиторов должника суммы в размере 808 778 032 руб., из которой: 741 300 000 руб. 00 коп. - основной долг, 51 750 153 руб. - доход за 5-й купонный период, 770 038,71 руб. мораторные проценты за 5-й купонный период, 7 679 868 руб. доход за 6-й купонный период.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016 возражения ООО "Инвестиционные активы" удовлетворены частично, в реестр требований кредиторов включены требования ООО "Инвестиционные активы" в размере 791 911 495 руб. 89 коп., из них: 741 300 000 руб. 00 коп. - основной долг, 50 611 495 руб. 89 коп. - доход за 5-й купонный период.

Не согласившись с вынесенным судом определением конкурсный управляющий ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит названное определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что ООО "Внешпромбанк" были выпущены облигации со следующими параметрами: номер серии БО-3, номер государственной регистрации - 4В020303261 В, номинал облигации - 1000 руб., ставка купона 14 % годовых.

Кредитором ООО "Инвестиционные активы" приобретены облигации в количестве 741 300 штук.

Приказом Банка России от 18.12.2015 года N ОД-3658 назначена временная администрация по управлению должником Кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (ООО "Внешпромбанк" ИНН 7705038550, ОГРН 1027700514049, местонахождение: 119991 г. Москва, Комсомольский проспект, д. 42, стр. 1).

Приказом Банка России от 21.12.2015 N ОД-36-83 введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов ООО "Внешпромбанк".

Действие моратория продолжалось вплоть до отзыва у банка лицензии приказом Банка России от 21.01.2016.

ООО "Инвестиционные активы" предъявил конкурсному управляющему ООО "Внешпромбанк" требование о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 810 128 879,05. В обоснование возникновения задолженности кредитор ссылается на облигации и невыплаченные купонные доходы по 5 и 6 купонному периоду.

Кредитором в обоснование заявленных требований представлена выписка со счета депо из НКО ЗАО НРД от 21.03.2016 N 18042794.

Суд первой инстанции исходил из того, что с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим.

Установив доказанным факт возникновения и размера задолженности, при отсутствии доказательств исполнения эмитентом обязательств перед владельцем биржевых облигаций, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных ООО "Инвестиционные активы".

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.85 Закона о банкротстве кредиторы кредитной организации вправе предъявить свои требования к кредитной организации в любой момент в период деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией.

Пунктом 4 статьи 189.85 Закона о банкротстве установлено, что конкурсный управляющий рассматривает предъявленное в ходе конкурсного производства требование кредитора и по результатам его рассмотрения не позднее чем в течение тридцати рабочих дней со дня получения такого требования вносит его в реестр требований кредиторов в случае обоснованности предъявленного требования. В тот же срок конкурсный управляющий уведомляет соответствующего кредитора о включении его требования в реестр требований кредиторов, или об отказе в таком включении в указанный реестр, или о включении в этот реестр требования в неполном объеме. В случае внесения требования кредитора в реестр требований кредиторов в соответствующем уведомлении, направляемом кредитору, указываются сведения о размере и составе его требования к кредитной организации, а также об очередности его удовлетворения.

Возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования. К указанным возражениям должны быть приложены уведомление о вручении конкурсному управляющему копии таких возражений или иные документы, подтверждающие направление конкурсному управляющему копии возражений и приложенных к возражениям документов (пункт 5 статьи 189.85 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 189.38 Закона о банкротстве на сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, выраженным в валюте Российской Федерации, в размере, установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты в размере двух третей процентной ставки рефинансирования Банка России (мораторные проценты). Начисленные проценты подлежат выплате после окончания срока действия моратория.

Как следует из материалов дела, ООО "Инвестиционные активы" было подано требование о включении его требования в размере 810 128 879,05 в реестр требований кредиторов ПАО "НОТА-Банк").

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов требования ООО "Инвестиционные активы" в полном объеме, конкурсный управляющий должника сослался на не осуществление кредитором перевода биржевых облигаций на эмиссионный счет.

Суд апелляционной инстанции признает правомерным вывод суда первой инстанции о незаконности отказа конкурсного управляющего.

Статьей 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" установлены особенности перехода прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами, исходя из которых осуществление прав по предъявительским ценным бумагам производится по их предъявлении. В случае хранения сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях права, закрепленные ценными бумагами, осуществляются на основании предъявленных этими депозитариями сертификатов по поручению, предоставляемому депозитарными договорами владельцев, с приложением списка этих владельцев. Эмитент в этом случае обеспечивает реализацию прав по предъявительским ценным бумагам лица, указанного в этом списке.

Указанное означает, что достаточным доказательством владения облигациями является выписка, выданная депозитарием, осуществляющим централизованное хранение (НРД). В случае возникновения сомнений у эмитента либо лица, представляющего его интересы, последние вправе в любое время запросить список владельцев непосредственно в НРД.

Учет и удостоверение прав на биржевые облигации осуществляется НРД и депозитариями держателями биржевых облигаций. Право собственности на биржевые облигации подтверждается выписками по счетам депо, выдаваемыми НРД и депозитариями держателям биржевых облигаций.

Кроме того, согласно Решению о выпуске облигаций банка, облигации могут быть переведены на эмиссионный счет эмитента при погашении указанных облигаций, однако ООО "Внешпромбанк" не принималось решение о погашении облигаций, до сведения владельцев не доводилась информация о готовности перечисления выплат на счета владельцев в счет погашения облигаций, что согласно эмиссионным документам является обязательным условием их перечисления на эмиссионный счет, кроме того принятия/не принятия решения о погашении облигаций не влияет на право держателя облигаций заявить свои требования в реестр требований кредиторов эмитента.

В соответствии с изложенным и как было указано выше, кредитором в обоснование заявленных требований представлена выписка со счета депо из НКО ЗАО НРД от 21.03.2016 N 18042794.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что учет прав ООО "Инвестиционные активы" в реестре требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" не является фактом осуществления расчетов по облигациям.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно признал требования ООО "Инвестиционные активы" обоснованными.

Вместе с тем, суд первой инстанции, проверив расчет требований, представленный кредитором, пришел к выводу о его несоответствии требованиям действующему законодательству.

Так, суд первой инстанции, произвел перерасчет задолженности по 5-му купонному периоду с 26.06.2015 по 21.12.2015 и включил полученную сумму в размере 50 611 495,89 руб. в реестр требований кредиторов вместе с номинальной стоимостью облигаций в размере 741 300 000 руб.

При этом, как обоснованно указано судом первой инстанции, проценты, начисленные в период с 21.12.2015 по 21.01.2016 в размере 2 969 250,82 руб., являются мораторными, так как их начисление осуществлялось после введения моратория.

Мораторные проценты, предусмотренные статьей 189.38 Закона о банкротстве, не включаются в реестр требований кредиторов и выплачиваются в ходе расчетов с кредиторами одновременно с погашением основного требования в соответствии с очередностью, установленной статьями 134 и 189.92 Закона о банкротстве, но до расчетов по санкциям.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего основаны на неверном толковании норм материального права и носят формальный характер. Конкурсный управляющий ошибочно приравнивает наступление срока исполнения обязательств должника к реальному их исполнению, что является обязательным условием для перевода биржевых облигаций на эмиссионный счет.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями

В соответствии со статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Поскольку права на облигации подтверждены заявителем в соответствии с требованиями статьи 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", то есть надлежащим образом, а доказательства исполнения должником обязательств по погашению задолженности перед ООО "Инвестиционные активы" в материалы дела не представлены, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об обоснованности заявленных требований.

Выводы суда основаны на правильно установленных обстоятельствах.

Неправильного применения норм материального и процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016 по делу N А40-17434/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

П.А. Порывкин М.С. Сафронова