Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2017 г. N 09АП-1203/17

Москва

14 февраля 2017 г.

Дело N А40-17434/16

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей Т.Б. Красновой и М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.Ю. Гариным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ на определение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016 по делу N А40-17434/16, вынесенное судьей Л.А. Кравчук в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Внешпромбанк",

о включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" в размере 70 155 342,47 руб.;

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ - Чудинова А.В. дов. от 09.12.2016.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2016 должник Кредитная организация Внешнеэкономический промышленный банк (общество с ограниченной ответственностью) (далее - ООО "Внешпромбанк") признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы поступили возражения ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" на результат рассмотрений его требований в размере 70 906 500 руб. конкурсным управляющим.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016 возражения ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" удовлетворены частично, в реестр требований кредиторов включены требования ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" в размере 70 155 342,47 руб., из них: 70 000 000 руб. - основной долг, 155 342,47 руб.- доход за 7-й купонный период.

Не согласившись с вынесенным судом определением конкурсный управляющий ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит названное определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что ООО "Внешпромбанк" были выпущены облигации со следующими параметрами: номер серии 02, номер государственной регистрации - 40203261 В, номинал облигации - 1 000 руб., ставка купона 13,5 % годовых.

Кредитором ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" приобретены облигации в количестве 70 000 штук.

Приказом Банка России от 18.12.2015 года N ОД-3658 назначена временная администрация по управлению должником Кредитной организацией Внешнеэкономический промышленный банк (ООО "Внешпромбанк" ИНН 7705038550, ОГРН 1027700514049, местонахождение: 119991 г. Москва, Комсомольский проспект, д. 42, стр. 1).

Приказом Банка России от 21.12.2015 N ОД-3683 введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов ООО "Внешпромбанк".

Действие моратория продолжалось вплоть до отзыва у банка лицензии приказом Банка России от 21.01.2016.

ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" предъявил конкурсному управляющему ООО "Внешпромбанк" требование о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 70 906 500 руб. В обоснование возникновения задолженности кредитор ссылается на облигации и невыплаченные купонный доход по 7 купонному периоду.

Кредитором в обоснование заявленных требований представлена выписка со счета депо из АO "Депозитарная компания "Регион" от 05.08.2016 N 160825-00002.

Суд первой инстанции исходил из того, что с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим.

Установив доказанным факт возникновения и размера задолженности, при отсутствии доказательств исполнения эмитентом обязательств перед владельцем биржевых облигаций, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных кредитором.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.85 Закона о банкротстве кредиторы кредитной организации вправе предъявить свои требования к кредитной организации в любой момент в период деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией.

Пунктом 4 статьи 189.85 Закона о банкротстве установлено, что конкурсный управляющий рассматривает предъявленное в ходе конкурсного производства требование кредитора и по результатам его рассмотрения не позднее чем в течение тридцати рабочих дней со дня получения такого требования вносит его в реестр требований кредиторов в случае обоснованности предъявленного требования. В тот же срок конкурсный управляющий уведомляет соответствующего кредитора о включении его требования в реестр требований кредиторов, или об отказе в таком включении в указанный реестр, или о включении в этот реестр требования в неполном объеме. В случае внесения требования кредитора в реестр требований кредиторов в соответствующем уведомлении, направляемом кредитору, указываются сведения о размере и составе его требования к кредитной организации, а также об очередности его удовлетворения.

Возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования. К указанным возражениям должны быть приложены уведомление о вручении конкурсному управляющему копии таких возражений или иные документы, подтверждающие направление конкурсному управляющему копии возражений и приложенных к возражениям документов (пункт 5 статьи 189.85 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 189.38 Закона о банкротстве на сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, выраженным в валюте Российской Федерации, в размере, установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты в размере двух третей процентной ставки рефинансирования Банка России (мораторные проценты). Начисленные проценты подлежат выплате после окончания срока действия моратория.

Как следует из материалов дела, ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" было подано требование о включении его требования в размере 70 906 500 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Внешпромбанк".

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов требования ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" в полном объеме, конкурсный управляющий должника сослался на не осуществление кредитором перевода биржевых облигаций на эмиссионный счет.

Суд апелляционной инстанции признает правомерным вывод суда первой инстанции о незаконности отказа конкурсного управляющего.

Статьей 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" установлены особенности перехода прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами, исходя из которых осуществление прав по предъявительским ценным бумагам производится по их предъявлении. В случае хранения сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях права, закрепленные ценными бумагами, осуществляются на основании предъявленных этими депозитариями сертификатов по поручению, предоставляемому депозитарными договорами владельцев, с приложением списка этих владельцев. Эмитент в этом случае обеспечивает реализацию прав по предъявительским ценным бумагам лица, указанного в этом списке.

Указанное означает, что достаточным доказательством владения облигациями является выписка, выданная депозитарием, осуществляющим централизованное хранение (НРД). В случае возникновения сомнений у эмитента либо лица, представляющего его интересы, последние вправе в любое время запросить список владельцев непосредственно в НРД.

Учет и удостоверение прав на биржевые облигации осуществляется НРД и депозитариями держателями биржевых облигаций. Право собственности на биржевые облигации подтверждается выписками по счетам депо, выдаваемыми НРД и депозитариями держателям биржевых облигаций.

Кроме того, согласно Решению о выпуске облигаций банка, облигации могут быть переведены на эмиссионный счет эмитента при погашении указанных облигаций, однако ООО "Внешпромбанк" не принималось решение о погашении облигаций, до сведения владельцев не доводилась информация о готовности перечисления выплат на счета владельцев в счет погашения облигаций, что согласно эмиссионным документам является обязательным условием их перечисления на эмиссионный счет, кроме того принятия/не принятия решения о погашении облигаций не влияет на право держателя облигаций заявить свои требования в реестр требований кредиторов эмитента.

В соответствии с изложенным и как было указано выше, кредитором в обоснование заявленных требований представлена выписка со счета депо из АO "Депозитарная компания "Регион" от 05.08.2016 N 160825-00002.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что учет прав ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" в реестре требований кредиторов ООО "Внешпромбанк" не является фактом осуществления расчетов по облигациям.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно признал требования ООО "ПартнерПортфельИнвест" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом смешанных инвестиций "Перспективный" обоснованными.

Вместе с тем, суд первой инстанции, проверив расчет требований, представленный кредитором, пришел к выводу о его несоответствии требованиям действующему законодательству.

Так, суд первой инстанции, произвел перерасчет задолженности по 7-му купонному периоду с 26.06.2015 по 21.12.2015 и включил полученную сумму в размере 155 342,47 руб. в реестр требований кредиторов вместе с номинальной стоимостью облигаций в размере 70 000 000 руб.

При этом, как обоснованно указано судом первой инстанции, проценты, начисленные в период с 21.12.2015 по 21.01.2016 в общем размере 385 861,96 руб., являются мораторными, так как их начисление осуществлялось после введения моратория.

Мораторные проценты, предусмотренные статьей 189.38 Закона о банкротстве, не включаются в реестр требований кредиторов и выплачиваются в ходе расчетов с кредиторами одновременно с погашением основного требования в соответствии с очередностью, установленной статьями 134 и 189.92 Закона о банкротстве, но до расчетов по санкциям.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего основаны на неверном толковании норм материального права и носят формальный характер. Конкурсный управляющий ошибочно приравнивает наступление срока исполнения обязательств должника к реальному их исполнению, что является обязательным условием для перевода биржевых облигаций на эмиссионный счет.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями

В соответствии со статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Поскольку права на облигации подтверждены заявителем в соответствии с требованиями статьи 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", то есть надлежащим образом, а доказательства исполнения должником обязательств по погашению задолженности перед ООО "Инвестиционные активы" в материалы дела не представлены, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об обоснованности заявленных требований.

Выводы суда основаны на правильно установленных обстоятельствах.

Неправильного применения норм материального и процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2016 по делу N А40-17434/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Внешпромбанк" в лице ГК АСВ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

Т.Б. Краснова М.С. Сафронова